Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Обязательственное право. Учебное пособие-1
.pdf
4.2. Общая характеристика отдельных способов обеспечения исполнения обязательств
Договор поручительства может предусматривать заранее данное
согласие поручителя в случае изменения обязательства отвечать перед
кредитором на измененных условиях. Такое согласие должно предусма-
тривать пределы, в которых поручитель согласен отвечать по обязательствам должника.
В-третьих, с переводом на другое лицо долга по основному обязательству, если поручитель в разумный срок после направления ему уведомления о переводе долга не согласился отвечать за нового должника.
Согласие поручителя отвечать за нового должника должно быть
явно выраженным и должно позволять установить круг лиц, при переводе долга на которых поручительство сохраняет силу.
В-четвертых, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем.
В-пятых, поручительство прекращается по истечении указанного
в договоре поручительства сроке, на который оно дано. Если такой
срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года
со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен
или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение 2 лет со
дня заключения договора поручительства. Предъявление кредитором
к должнику требования о досрочном исполнении обязательства не сокращает срок действия поручительства, определяемый исходя из первоначальных условий основного обязательства.
Верховный Суд РФ указал: если основное обязательство обеспечено по-
ручительством, то, учитывая, что в силу п. 1 ст. 363 ГК РФ поручитель отвечает
вместе с должником солидарно, срок для предъявления кредитором требований к поручителю следует исчислять с момента наступления срока исполнения
обязательства, то есть предъявления займодавцем должнику требования о досрочном возврате суммы займа, если только иной срок или порядок его определения не установлен договором поручительства.
Для поручительства, срок действия которого не установлен, предусмотрено, что кредитор вправе предъявить иск к поручителю в течение
года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства (п. 4 ст. 367 ГК РФ).
Таким образом, срок для предъявления требования к поручителю, когда срок действия поручительства не установлен и кредитор по
обеспеченному поручительством обязательству предъявил должнику
требование о досрочном исполнении обязательства на основании п. 2
131
Глава 4. Обеспечение исполнения обязательств
ст. 811 ГК РФ, исчисляется со дня, когда кредитор предъявил к должнику требование о досрочном исполнении обязательства, если только иной срок или порядок его определения не установлен договором
поручительства.
Изложенный подход соответствует разъяснениям, содержащимся
в п. 34 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12
июля 2012 г. № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством»
1
.
Смерть должника, реорганизация юридического лица-должника не прекращают поручительство.
В качестве особых способов обеспечения, сходных с поручительством, следует выделить аваль и делькредере.
Аваль — односторонняя абстрактная сделка, в силу которой определенное лицо (авалист) принимает на себя простое и ничем не обусловленное
одностороннее обязательство платежа суммы векселя или чека полностью или в части за счет (вместо) иного лица, уже обязанного к платежу
по данному векселю или чеку.
Делькредере — ручательство комиссионера за исполнение третьим лицом
сделки, заключенной с ним за счет комитента (п. 1 ст. 993 ГК РФ).
За принятие ручательства — делькредере — комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение в размере и в порядке, предусмотренном в договоре комиссии (п. 1 ст. 991 ГК РФ). Делькредере не
является видом договора поручительства (Информационное письмо
Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85 «Обзор практики разрешения
споров по договору комиссии» (п. 16)).
Независимая гарантия. По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство
уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную
денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой
гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии по-
1
Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 2
(2015) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.06.2015).
132
4.2. Общая характеристика отдельных способов обеспечения исполнения обязательств
зволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент
исполнения обязательства гарантом (ст. 368 ГК РФ).
Участниками правоотношений по независимой гарантии являются:
гарант, принципал и бенефициар. В качестве гаранта могут выступать
не только кредитные и страховые организации, но и коммерческие
организации. Лицом, обращающимся к гаранту с просьбой о выдаче
гарантии (принципалом), является должник в основном обязательстве, исполнение которого обеспечивается гарантией. И, наконец, лицо,
наделенное правом предъявлять требования к гаранту (бенефициар),
является кредитором принципала в основном обязательстве.
Предполагается, что для возникновения отношений по банковской
гарантии требуется заключение договора между принципалом и гарантом
о ее предоставлении, что косвенно вытекало из п. 2 ст. 369 ГК РФ, утратившей, однако, силу. В ней говорилось о платности выдачи гарантии. Затем
следует собственно выдача банковской гарантии. Она обычно оформляется в виде исходящего от гаранта гарантийного письма, т.е. в виде односторонней сделки. Однако гарантийное обязательство может возникнуть
и на основании лишь односторонней сделки гаранта. Отсутствие письменного соглашения между принципалом (должником) и гарантом не
влечет недействительности обязательства гаранта перед бенефициаром.
Важнейшей отличительной особенностью гарантии является то, что
она независима от основного обязательства, это и выделяет ее среди
остальных способов обеспечения исполнения обязательств. В законодательстве специально подчеркивается, что предусмотренное банковской
гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение
исполнения которого она выдана, даже если в гарантии будет содержаться ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК РФ). Соблюдение принципа
независимости гарантии от основного обязательства означает невозможность уменьшения гарантированной суммы в случае уменьшения ответственности принципала перед бенефициаром. Более того, в силу указанного положения в текст гарантии неправомерно включать положения,
устанавливающие зависимость исполнения гарантом его обязательств от
отношений, возникающих между принципалом и бенефициаром.
Следует отметить, что, несмотря на определенную независимость
банковской гарантии от основного обязательства, заключение соглашения о ее предоставлении, равно как и о любом другом способе
обеспечения обязательств, возможно только при наличии основного
обязательства. Данный вывод подтверждается основными признаками
независимой гарантии, которые заключаются в следующем.
133
Глава 4. Обеспечение исполнения обязательств
1. Наличие функции обеспечения независимой гарантией обязательства принципала. В соответствии с п. 1 ст. 369 ГК РФ целью
предоставления гарантии является именно обеспечение надлежащего исполнения принципалом его обязательства перед бенефициаром
(основного обязательства).
2. Поводом для возникновения отношений между гарантом
и принципалом является существование (намерение заключить) гражданско-правовых сделок, по условиям которых принципал является
(становится) должником перед третьим лицом (бенефициаром).
3. Основанием для предъявления требований к гаранту является
нарушение обязательств со стороны принципала по отношению не
к гаранту, а к бенефициару по основному обязательству. Иными словами, основанием для выполнения гарантом его обязательств является
особое положение сторон, возникающее по основной сделке, в которой гарант не является субъектом.
Игнорирование сущности обеспечения гарантии, а также обязательной связи между банковской гарантией и основным обязательством, в обеспечение которого она была выдана, может служить основанием для принятия арбитражным судом решения об отказе в удовлетворении исковых требований.
Порядок получения удовлетворения по независимой гарантии (ст. 374–
376 ГК РФ)
1. Требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов. В требовании
или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства,
наступление которых влечет выплату по независимой гарантии.
2. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до
окончания срока действия независимой гарантии.
3. По получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копию требования со всеми относящимися к нему документами.
4. Гарант должен рассмотреть требование бенефициара и приложенные к нему документы в течение пяти дней со дня, следующего за
днем получения требования со всеми приложенными к нему документами, и, если требование признано им надлежащим, произвести платеж. Условиями независимой гарантии может быть предусмотрен иной
срок рассмотрения требования, не превышающий тридцати дней.
5. Гарант проверяет соответствие требования бенефициара условиям независимой гарантии, а также оценивает по внешним признакам
приложенные к нему документы.
134
4.2. Общая характеристика отдельных способов обеспечения исполнения обязательств
6. После этого производится оплата.
Гарант отказывает бенефи циару в удовлетворении его требования,
если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока
действия независимой гарантии. Гарант должен уведомить об этом бенефициара в срок, предусмотренный п. 2 ст. 375 ГК РФ, указав причину отказа ( п. 1
ст. 376 ГК РФ).
Гарант имеет право при остановить платеж на срок до 7 дней, если он
имеет разумные основания полагать, что:
1) какой-либо из представленных ему документов является недостоверным;
2) обстоятельство, на случай возникновения которого независимая гаран-
тия обеспечивала интересы бенефициара, не возникло;
3) основное обязательство принципала, обеспеченное независимой гаран-
тией, недействительно;
4) исполнение по основному обязательству принципала принято бенефици-
аром без каких-либо возражений ( п. 2 ст. 376 ГК РФ).
В случае приостановления платежа гарант обязан уведомить бенефициара
и принципала о причинах и сроке приостановления платежа незамедлительно
( ст. 376 ГК РФ).
Гарант несет ответственность перед бенефициаром и принципалом за необоснованное приостановление платежа( ст. 376 ГК РФ).
По истечении срока, предусмотренного п. 2 ст. 376 ГК РФ, при отсутствии
оснований для отказа в удовлетворении требования бенефициара (п. 1 ст. 376
ГК РФ) гарант обязан произвести платеж по гарантии.
Правило о безотзывности независимой гарантии, согласно этому
правилу банковская гарантия не может быть отозвана или изменена
гарантом, если в ней не предусмотрено иное ( п. 1 ст. 371 ГК РФ).
Гражданский кодекс РФ предусматривает исчерпывающий перечень оснований прекращения независимой гарантии (ст. 378 ГК РФ):
уплата бенефициару суммы, на которую выдана гарантия; окончание определенного в гарантии срока, на который она выдана; отказ бенефициара от своих
прав по гарантии и возвращение ее гаранту; отказ бенефициара от своих прав
по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств; соглашение гаранта с бенефициаром о прекращении этого
обязательства.
В отличие от поручительства, по независимой гарантии бенефициар должен обратиться к гаранту с письменным требованием. К такому
письменному требованию должны быть приложены документы, указанные в гарантии; в требовании должно быть указано, в чем состоит
нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение ко-
135
Глава 4. Обеспечение исполнения обязательств
торого выдана независимая гарантия; требование должно быть предъявлено до истечения срока, указанного в гарантии (ст. 374 ГК РФ).
Таким образом, при использовании поручительства или гарантии
ответчиками перед кредитором за неисполнение обязательства становятся наряду с должником еще и другие лица (поручитель, гарант). Это
дает возможность кредитору обратить взыскание не только на имущество должника, но и на имущество третьих лиц. Данные способы
обеспечения исполнения обязательств начинают действовать уже при
неисправности должника. Функциональное назначение поручительства и банковской гарантии состоит в защите денежного интереса кредитора при нарушении обязательства должником.
Следует заметить, что в банковской практике как в России (финанси-
рование под уступку права требования (факторинг) –гл. 43 ГК), так и в не-
которых других странах (в частности ФРГ), в качестве способа обеспечения возвратности кредита часто применяется уступка права требования.
Вещные способы обеспечения исполнения обязательств. К третьей
группе способов обеспечения исполнения обязательств можно отнести предусмотренные ГК способы: удержание, залог и обеспечительный платеж.
Удержание, в ГК РСФСР оно не упоминалось. Существо указан-
ного способа заключается в том, что кредитору, у которого находится
вещь, подлежащая передаче должнику или указанному им лицу, предоставлено право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных
с этой вещью издержек и других убытков удерживать ее у себя до тех
пор, пока соответствующее обязательство должником не будет исполнено (ст. 359 ГК РФ).
Право удержания, являясь и мерой оперативного воздействия на
должника, выполняет обеспечительную функцию, прежде всего посредством стимулирования его к надлежащему исполнению своих обязанностей. Для того чтобы получить вещь, должник обязан совершить
действие, составляющее содержание обязательства. Стимулирующий
эффект удержания находится в прямой зависимости от необходимости
данной вещи должнику. Существенное значение имеет ее имущественная или неимущественная ценность для должника, потребность в ней
в процессе производства и т.д. Стимулирующее значение удержания
подчеркнуто в законе: удерживать вещь можно до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (ч. 1 п. 1 ст. 359 ГК РФ).
Если, несмотря на принятые кредитором меры по удержанию вещи,
должник не исполнит свое обязательство (удержание не оказало сти-
136
4.2. Общая характеристика отдельных способов обеспечения исполнения обязательств
мулирующего воздействия), кредитор вправе обратить взыскание на
удерживаемую им вещь (ст. 360 ГК РФ). При этом требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме
и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом (ст. 360 ГК РФ). Обращение взыскания на удерживаемую вещь призвано компенсировать убытки кредитора. Таким образом, можно говорить и о компенсационной функции права удержания.
Удержание кредитором вещи, подлежащей передаче должнику
либо лицу, указанному должником, может быть широко использовано
для обеспечения обязательств даже в банковской деятельности.
Например, практика показывает, что банки СССР пытались применять удержание в качестве обеспечения ссуд. Так, согласно правилам Госбанка СССР,
последнему при неуплате долга предоставлялось право удерживать всякие,
находящиеся в банке по каким бы то ни было основаниям суммы и ценности
заемщика и обращать таковые на погашение долга, сверх права реализации
предоставленных в залог товаров и ценностей. Удерживаемые ценности отражались на специальном счете вплоть до полного погашения долга.
1
Но для этого нужно, чтобы в распоряжении банка была вещь, принадлежащая должнику. В качестве таковой может оказаться не только
движимое имущество (например, арендованный автомобиль), но и недвижимое (арендованное офисное здание).
Характерные черты удержания:
производность «Удержание» может возникнуть постольку, поскольку
существует обязательство и данное обязательство должником не исполняется
неделимость
предмета удержания
незаменимость
предмета удержания
1
См., напр.: Приложение к циркуляру правления Госбанка СССР от 24.11.1924.
№ 3 // Вестник финансов. 1924. № 22/112.
Кредитор вправе удерживать всю вещь целиком (все
имущество, подлежащее передаче). Однако, учитывая,
что удержание имущества есть право (а не обязанность)
кредитора, вполне допустима передача части вещей должнику или указанному им лицу с удержанием другой части
имущества
Право удержания в соответствующих случаях распространяется на имущество, находящееся у кредитора (а не
передаваемое ему с целью обеспечения исполнения обязательства)
137
Глава 4. Обеспечение исполнения обязательств
Кроме того, право кредитора удерживать вещь должника характеризуется правом следования: во-первых, кредитор сохраняет право
удержания вещи, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом
(п. 2 ст. 359 ГК РФ); во-вторых, при переходе права требования к другому лицу новый кредитор одновременно получает и право удержания
(ст. 384 ГК РФ).
Право удержания возникает при наличии предусмотренных законом оснований (ст. 359 ГК РФ) независимо от того, существуют ли
на этот счет какие-либо указания в законодательстве применительно
к тому или иному виду гражданско-правовых обязательств. Необходимое условие — нахождение вещи во владении кредитора.
Предметом удержания может быть лишь вещь, подлежащая передаче должнику (п. 1 ст. 359 ГК РФ). Следовательно, иные объекты
гражданских прав, указанные в ст. 128 ГК РФ, в частности имущественные права, работы и услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности и нематериальные блага, не могут быть объектом
удержания. Сомнительным представляется и удержание денег и ценных бумаг в силу особых функций данных объектов.
Интересным является вопрос о возможности удержания недвижи-
мого имущества. При этом следует согласиться с мнением отдельных
авторов, которые считают невозможным удержание недвижимого
имущества. В.В. Витрянский пишет по этому поводу: «Сделки с землей и недвижимым имуществом подлежат обязательной государственной регистрации (ст. 164 ГК РФ), что противоречит существу правоотношений, возникающих при осуществлении кредитором права
удержания. Да и ст. 131 ГК РФ, а также другие законы не включают
право удержания в перечень обременений недвижимого имущества,
подлежащих государственной регистрации»
1
. Несмотря на некоторые
общие черты, «удержание» в отличие от «залога» не обладает предварительным характером установления обеспечения, и его применение
в предпринимательской, а особенно в банковской деятельности не
может иметь системный (плановый) характер. Хотя в принципе удержание возможно, в случае если у предпринимателя (банка) окажется
какая-либо вещь должника. В соответствии с ГК РФ удержание является односторонней сделкой. Но, учитывая открытость перечня способов обеспечения ст. 329 ГК РФ, стороны могут установить договорной
1
Витрянский В.В. Коротко о книге и его авторе // В кн.: С.В.Сарбаш. Право
удержания как способ обеспечения исполнения обязательств. М.: Статут, 1998.
С. 6.
138
4.2. Общая характеристика отдельных способов обеспечения исполнения обязательств
способ с элементами удержания. Однако, как справедливо отмечает
С.В.Сарбаш, такой договорной способ обеспечения обязательств имеет свою специфику, которая заключается в том, что данное условие
договора не должно прикрывать договор залога, ибо в последнем такое условие договора должно быть признано притворной сделкой (п. 2
ст. 170 ГК РФ)
1
.
Срок существования права удержания не ограничен: кредитор вправе
удерживать вещь до тех пор, пока должник не исполнит обязательство
(п. 1 ст. 359 ГК РФ). Хотя, конечно, право удержания нельзя рассматривать в качестве бессрочно существующего. По прошествии более
или менее длительного времени кредитор обязан либо передать вещь
должнику или указанному им лицу, либо удовлетворить свои требования за счет удерживаемого имущества (в обоих случаях право удержания прекращается).
Залог — способ обеспечения, в силу которого кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества
(предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица,
которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя) (п. 1
ст. 334 ГК РФ).
Залог является наиболее эффективным в третьей группе способов
обеспечения исполнения обязательств. В литературе залог называют
«реальным» обеспечением, «в том смысле, что определенная вещь
(или иная имущественная ценность) выделяются из имущества должника (или выступившего за него третьего лица) в качестве источника
преимущественного удовлетворения кредитора по обязательству»2.
Стороны залогового правоотношения:
• залогодатель — лицо, передающее имущество в залог;
• залогодержатель — лицо, принимающее в залог имущество зало-
годателя с целью обеспечения исполнения обязательства.
Залогодержателем является только кредитор по основному обяза-
тельству (ст. 334 ГК РФ).
Также залогодержателю предоставляется в ряде случаев право тре-
бовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства.
1
Сарбаш С.В. Указ.соч. С. 31.
2
Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950. С. 242–243.
139
Глава 4. Обеспечение исполнения обязательств
Такие случаи перечислены в ст. 351 ГК РФ, а именно: если предмет
залога выбыл из владения залогодателя, у которого он был оставлен, не
в соответствии с условиями договора о залоге; нарушения залогодателем правил о замене предмета залога; гибели или утраты предмета залога по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает, если
залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным п. 2 ст. 345
ГК РФ; иных случаях, предусмотренных законом или договором.
Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо.
В случае, когда залогодателем является третье лицо, к отношениям
между залогодателем, должником и залогодержателем применяются
правила ст. 364–367 ГК РФ, если законом или соглашением между соответствующими лицами не предусмотрено иное.
Основное требование, предъявляемое законодателем к залогодателю
при этом, — быть собственником имущества или обладать им на праве
хозяйственного ведения. Если залогодателем оказался не собственник
имущества или лицо не обладает им на праве хозяйственного ведения,
то такая сделка должна быть признана недействительной.
По общему правилу, конструкция способа обеспечения исполнения обязательств носит акцессорный характер по отношению к главному обязательству.
Новеллой ГК РФ является правило, согласно которому расширены
пределы залогового права (п. 2 ст. 334 ГК РФ): залогодержатель преимущественно перед другими кредиторами залогодателя вправе получить удовлетворение обеспеченного залогом требования также за счет:
• страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного иму-
щества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только
утрата или повреждение произошли не по причинам, за которые залогодержатель отвечает;
• причитающегося залогодателю возмещения, предоставляемого взамен
заложенного имущества, в частности если право собственности залогодателя на имущество, являющееся предметом залога, прекращается
по основаниям и в порядке, которые установлены законом, вследствие
изъятия (выкупа) для государственных или муниципальных нужд, реквизиции или национализации, а также в иных случаях, предусмотренных
законом;
• причитающихся залогодателю или залогодержателю доходов от использо-
вания заложенного имущества третьими лицами;
• имущества, причитающегося залогодателю при исполнении третьим ли-
цом обязательства, право требовать исполнения которого является предметом залога.
140
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]