Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Очерк о сравнительно-правовом исследовании природы юридических лиц. Монография
.pdf
Глава 4
ПУБЛИЧНО-ПРАВОВЫЕ СРЕДСТВА
КОНТРОЛЯ ЗА ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ
АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ
На современном этапе развития рыночной экономики
процесс создания акционерной компании является весьма
сложным и комплексным, требующим знания многих аспектов как правового, так и экономического характера.
К экономической составляющей процесса подготовки к
созданию акционерного общества можно отнести изучение
конкуренции, динамики спроса и предложения на соответствующем рынке, определение наиболее целесообразного размера создаваемого предприятия, стоимости земельного участка и аренды помещений, требуемого оборудования, затрат
на оплату труда, рекламную деятельность и т.д. После изучения рыночной конъюнктуры и предполагаемых затрат производится оценка экономической эффективности будущего
предприятия, а также поиск финансовых источников.
Для зарубежных стран характерно наличие у создателей
акционерного общества не только наиболее полной информации о рынке, но и деловых связей с промышленными, финансовыми и государственными кругами. Именно поэтому
собственники капитала, желающие осуществить вложение в
создаваемое общество, чаще всего обращаются к профессиональным организаторам или фирмам, которые осуществляют
учредительскую деятельность. Помощь в процессе правового
71
оформления общества предоставляют адвокатские конторы
или юридические консультации.
Как показывает практика, для проведения подготовительных исследований и мероприятий при создании крупных
акционерных компаний, требующих значительных первоначальных затрат, создаются временные товарищества. После
учреждения акционерного общества такие товарищества
прекращают свое существование. В отношении последних
стоит отметить, что временные товарищества создаются в
форме акционерных либо негласных обществ.
По окончании мероприятий, связанных с экономической составляющей создания акционерного общества, приступают непосредственно к процессу его учреждению, в котором можно выделить четыре основные ступени. К таковым
относятся разработка уставных документов, образование основного капитала по подписке, создание первых органов акционерной компании и, наконец, ее регистрация в компетентном государственном органе. Практически во всех государствах именно с момента регистрации компания становится юридическим лицом. Так, в ст. 5 французского Закона о
торговых товариществах 1966 г. устанавливается, что «торговые товарищества пользуются правами юридического лица
с момента их регистрации в торговом реестре». Согласно ч.1
параграфа 41 акционерного Закона
ФРГ 1965 г. «до внесения
в торговый реестр акционерное общество как таковое считается не существующим». Схожее положение предусмотрено
и в итальянском гражданском законодательстве (ч. 1 ст. 2331
Итальянского гражданского кодекса 1942 г.). В английской
правовой системе компания с ограниченной ответственностью становится самостоятельным субъектом права с момента выдачи специальным должностным лицом департамента
торговли (регистратором компаний) так называемого промыслового свидетельства или сертификата об инкорпорировании. В США корпорации признаются юридическими лицами
также с момента регистрации их уставов.
72
В большинстве западных стран еще в середине XIX в.
предусматривался явочный порядок возникновения акционерных компаний. Представляется, что такая процедура создания в наибольшей степени отвечает интересам собственников, так как воплощает в себе принцип свободы торговли
и, более того, свободу конкуренции. «Свободная конкуренция, – отмечает Ф.Энгельс в работе «Положение рабочего
класса в Англии», – не терпит никаких ограничений, никакого государственного контроля, все государство ей в тягость,
для нее всего лучше было бы отсутствие всякой государственности – положение, при котором каждый мог бы эксплуатировать другого, сколько ему вздумается»
1
. Этот тезис
справедлив и для настоящего времени.
Именно свобода образования акционерных обществ
обеспечивает возможность превращения накоплений в капитал. Этим обусловливается крайне одобрительное отношение
всех зарубежных исследователей к положениям законодательства XIX в., которые предусматривали явочный порядок
создания акционерных обществ. В частности, Ж. Рипер, анализируя ст. 21 Закона о торговых товариществах 1867 г., которая установила во Франции явочно-нормативную процедуру возникновения анонимных обществ, пишет, что в ней
«текст имеет ценность принципа. Он напоминает выдержку
из декларации прав. Это хартия свободы»2. Более того, сам
Закон 1867 г. именно благодаря наличию упомянутой статьи
определяется французскими юристами не иначе как «великий». Еще ранее, в 1853 г., явочный порядок учреждения
компаний с ограниченной ответственностью был введен в
Англии.
В настоящее время явочный порядок образования акционерных обществ закреплен в законодательстве практиче-
1
Маркс К., Энгельс Ф. Соч. – Т. 2. – С. 498.
2
См.: Ripert G. Aspects. – P. 63.
73
ских всех западных стран, являясь одним из базовых элементов современной экономики, выражением свободы.
Однако в последнее время усиливается тенденция к
введению ограничений свободы создания акционерных компаний. Так, некоторые виды деятельности, в целях соблюдения публичного интереса, подвергаются полному запрету,
другие становятся монополиями государства. Более того, для
осуществления деятельности в
некоторых отраслях хозяйства
требуется получение специального разрешения либо концессии от государства или органа местного самоуправления. Все
возрастающее число подобных ограничений заставляют некоторых исследователей задать вполне справедливый вопрос:
«Что же осталось от принципа свободы торговли и промышленности?»1.
Получение специального разрешения предусмотрено
для осуществления видов деятельности, требующих особого
контроля со стороны органов государства. Как правило, к
ним относятся банковская, страховая деятельность. Кроме
того, особо регулируется создание предприятий с участием
иностранных инвестиций. Так, во Франции для образования
такой компании необходимо получить согласие министерства экономики и финансов, а в Японии требуется предварительное разрешение от министерства внешней торговли и
промышленности2.
Особую важность имеет контроль создания и деятельности компаний с иностранным финансовым участием для
развивающихся стран. В целях соблюдения национальных
интересов и защиты стратегических отраслей хозяйства от
чрезмерного проникновения зарубежных предприятий для
них предусматривается разрешительный порядок создания.
При принятии решения о выдаче разрешения на учреждение
1
Henderson D. Foreign Entreprise in Japan: Laws and Policies. The Univer-
sity of North Caro-lina Press, 1973.
2
Ibid.
74
иностранной компании уполномоченные органы развивающихся стран обращают внимание на ряд факторов, среди которых национальная принадлежность компании-вкладчика,
наличие специальных соглашений и договоров между странами экспортером и реципиентом капитала, объем гарантий
для вкладчика, предусматриваемый в таких документах и т.д.
Представляется, что рассмотренные особенности права развивающихся стран в значительной степени отвечают их социально-экономическим задачам и интересам.
В настоящее время для некоторых отраслей хозяйства
зарубежных стран характерно введение института лицензирования, который практически исключает учреждение акционерного общества в нормативно-явочном порядке.
Так, в Англии Закон о страховых компаниях от 2 июля
1981 г. предусматривает получение специального разрешения компетентного органа государственного управления на
осуществление страховых операций, в котором должны указываться те виды страховых операций, которыми может заниматься страховщик. Ведение страховой деятельности без
разрешения наказывается лишением свободы до двух лет и
(или) штрафом до 1000 фунтов стерлингов. В то же время
законодательство штата Нью-Йорк дозволяет лицу заниматься страхованием лишь после получения у специального
должностного лица штата (ревизора по страхованию) особого разрешения (лицензии). Причем ревизор может по своему
усмотрению отказать в выдаче или в возобновлении лицензии, если это отвечает интересам штата.
Особенно широко такой инструмент, как лицензия, используется в сфере осуществления перевозок, как пассажирских, так и грузовых. Такая лицензия выдается уполномоченным органом исполнительной власти и содержит требования к условиям транспортной деятельности, таким, как
территориальные границы осуществляемой перевозки, вид
перевозимого груза, требования к необходимой документации и т.п. Лицензии различаются в зависимости от грузо-
75
подъемности перевозочных средств, вида перевозимых грузов и иных характеристик, но в любом случае наличие лицензии необходимо для осуществления перевозок в виде
промысла.
В некоторых странах сохраняется система административных разрешений при учреждении акционерных компаний,
однако она практически тождественна явочно-нормативному
их создания. Например, в Нидерландах Закон от 3 мая 1971 г.
внес изменения в Торговый кодекс. Указанные изменения не
затронули существовавший ранее предварительный надзор
министерства юстиции за образованием акционерных обществ в этой стране. Согласно положениям голландского
торгового законодательства, учредители обязаны получить
от министерства юстиции специальную декларацию, позволяющую им организовать акционерную компанию. Отказ в
выдаче этой декларации может быть обжалован главе государства, причем достаточным основанием для обжалования
признается факт соответствия устава создаваемого общества
императивным требованиям закона1. Как справедливо отметил аргентинский профессор Сол де Канизарес: «Система
предварительного административного разрешения в настоящее время не является неограниченной возможностью правительства решать произвольно: вопрос о том, может ли общество быть образовано; она только лишь средство контролировать надлежащее его образование»2.
Нельзя не отметить характерную для зарубежных стран
тенденцию к расширению законодательных требований,
предъявляемых при создании акционерных обществ, а также
усиление контроля со стороны различных государственных
органов за ходом их образования. Очевидно, что указанная
тенденция не может рассматриваться как свидетельство воз-
1
См.: Sola de Canizares. Ph. La constitution de la société par actions en droit
comparé. – P., 1957. – Р. 136-137.
2
Ibid.
76
вращения к существовавшему ранее разрешительному порядку учреждения акционерных компаний. В настоящее время к компетенции органов исполнительной власти относится
не принятие по собственному усмотрению решения о дозволении создания той или иной компании, но регулирование и
контроль их учреждения в целях соблюдения требований закона и интересов общества. По мнению
ряда авторов, именно
процесс учреждения акционерных обществ является наиболее «слабым местом» в процессе их создания, что обусловливает особо пристальное внимание законодателя именно к
этому аспекту.
Говоря о контроле учредительской деятельности, можно разделить его на две основные составляющие, а именно
предварительный, осуществляемый до регистрации компании, и последующий.
Представляется, что предварительный
контроль более эффективен и целесообразен, так как многие
пороки создания общества невозможно устранить после его
окончательного создания. Очевидно, что акционеры и собственники капитала, инвестирующие в создаваемую организацию, должны быть уверены, что оная не будет признана недействительной после учреждения ввиду нарушения какихлибо законодательных требований, что обусловливает ужесточение контроля за созданием компаний со стороны государства. Кроме того, в большинстве западных стран установлено, что компания не может быть признана недействительной ввиду порока ее создания. В разных странах указанный
контроль относится к компетенции различных инстанций.
Так, в Италии и ФРГ проверка законности образования акционерного общества возложена на суд, а в Нидерландах
надзор осуществляется министерством юстиции.
Наибольшей степенью разработки в аспекте предварительной проверки законности создания акционерных компаний обладает система, принятая в ФРГ. Ряд положений в указанной области был реципирован многими западными государствами, в особенности странами – членами ЕЭС.
77
В частности, акционерный Закон ФРГ 1965 г. обязывает
учредителей по завершении основания акционерной компании составлять отчет, в котором указывают оценку натуральных взносов, произведенных в капитал общества, расходы, связанные с приобретением компанией имущества в течение последних двух лет, договоры купленного обществом
предприятия за тот же срок, особые преимущества или
привилегии, которые оговорили себе члены правления или наблюдательного совета за услуги по организации компании.
Осуществление контроля над процессом создания акционерного общества в соответствии с рассматриваемым законом возлагается в первую очередь на членов правления и
наблюдательного совета. Также предусмотрено, что в случае
подозрения их личного интереса в
учреждении общества, например, если они одновременно были учредителями или оговорили себе особые привилегии либо преимущества за услуги по созданию общества, или если в капитал общества были
произведены натуральные взносы и т.п., то после заслушивания мнения торгово-промышленной палаты в судебном порядке назначаются специальные контролеры из числа лиц,
имеющих достаточные знания в бухгалтерии. К обязанностям контролеров относится проверка достоверности и полноты данных, представленных учредителями, таких, как характер натуральных взносов, особые привилегии, пожалованные какому-либо акционеру, расходы, связанные с созданием общества. Основное внимание в письменных отчетах
должно быть уделено соответствию действительности оценки тех натуральных взносов и предприятий, которые были
переданы учреждаемому обществу. Кроме того, по окончании проверки копии отчета направляются в судебные органы
и торгово-промышленную палату, где все заинтересованные
лица могут ознакомиться с ее результатами. Если контролеры и учредители не могут прийти к единому мнению по каким-либо аспектам проведенной проверки, то их спор разрешается в судебном порядке.
78
Акционерное законодательство ФРГ предусматривает
следующий порядок регистрации создаваемого общества в
торговом реестре. В первую очередь осуществляется подача
заявления в суд, при котором должны присутствовать все учредители, члены правления и наблюдательного совета. Указанное заявление должно удостоверять, что обществу была
выплачена предусмотренная в законе часть номинальной
стоимости выпущенных акций и что оно передало эту сумму
в полное распоряжение правления. Среди прочих документов
обязательны к представлению в суд устав, заключенные учредителями на стадии образования общества договоры, документы о назначении членов правления и наблюдательного
совета, отчеты об учреждении общества и о проведенной
проверке и ряд других документов. Далее по процедуре суд
проверяет законность учреждения и заявления о регистрации. При обнаружении нарушений суд вправе отказать в регистрации. Основание возможного отказа приведено в ч. 2
параграфа 38 и заключается в утверждении контролеров или
очевидности того, что отчет об учреждении общества или
отчет о проверке, проведенной членами правления и наблюдательного совета, неправилен, или недостаточен, или не соответствует требованиям закона. Также отказ суда в регистрации может быть мотивирован заявлением контролеров или
заключением самого суда, что стоимость натуральных взносов или принятого обществом имущества меньше номинальной стоимости акций, гарантированных за эти взносы, или
имущества либо меньше суммы гарантированных за это платежей.
обратиться к акционерному праву Общего рынка,
Если
то для обеспечения максимальной защиты законных интересов третьих лиц и равенства прав акционеров был разработан
проект директивы ЕЭС от 10 апреля 1964 г., ставший впоследствии директивой Совета министров ЕЭС от 9 марта
1968 г. В указанном документе содержатся требования к
странам – участницам ЕЭС о внесении изменений
в нацио-
79
нальное законодательство. Среди наиболее важных из требуемых изменений стоит отметить отказ от недействительности акционерного общества как санкции за нарушения, совершенные при создании акционерной компании (за исключением недействительности, вытекающей из незаконного
предмета деятельности), и введение одной из предварительных систем контроля за законностью создания акционерных
компаний (либо систему административного, либо систему
судебного контроля).
Во Франции был разработан законопроект о торговых
товариществах, в соответствии с которым должна была вводиться процедура судебного контроля за надлежащим образованием акционерных обществ, как она разработана в законодательстве ФРГ. Однако парламент не поддержал такое
предложение, и указанное положение не вошло в официальный текст закона. Свою позицию парламент аргументировал
значительной стоимостью такой процедуры, излишним увеличением нагрузки на судебные органы. Кроме того, ряд депутатов усомнились в целесообразности такой процедуры,
так как формальная судебная проверка соответствия требованиям закона и иным нормативным актам не способна выявить ни случаи фиктивной подписки, ни завышение стоимости натуральных взносов1. Таким образом, во Франции не
была установлена ни одна из существующих систем проверки учредительной деятельности. В то же время французский
законодатель предусмотрел собственную процедуру для
осуществления такого контроля. Она заключается во введении особого документа, а именно декларации, которую составляют учредители, первые члены органов руководства,
управления, дирекции и контроля. При отсутствии таковой
секретарь суда вправе отказать обществу в регистрации. Недостоверность указанной в декларации информации предусматривает уголовную ответственность для ее составителей.
1
См.: Journal officiel. Ass. Nat. 2 juin 1965.
80
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]