Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Очерк о сравнительно-правовом исследовании природы юридических лиц. Монография
.pdf
дическое лицо может быть признано несостоятельным. Первый – это неспособность лица исполнить свои долговые обязательства, которая подтверждена в судебном порядке. Второй критерий заключается в наличии у данного общества нескольких кредиторов, требования которых не имеют залогового обеспечения. По третьему критерию сумма долга юридического лица должна превышать установленный в законе
минимальный размер. В частности, это 5000 дол. в США и
200 ф. ст. в Англии.
В правовой науке определение неспособности лица отвечать по обязательствам перед кредиторами может производиться двумя способами. Во-первых, через понятие неплатежеспособности, что означает неспособность должника из
наличных средств погасить те требования кредиторов, срок
платежа по которым уже наступил. Во-вторых, это недостаточность имущества, которая выражается в превышении пассива над активом имущества. Стоит отметить, что неверно
смешивать данные понятия, несмотря на то, что в некоторых
конкретных случаях они тождественны.
Как справедливо отметил А.Г. Лордкипанидзе: «Экономическое содержание несостоятельности – превышение пассива над активом. Как ни правомерен такой критерий, он неприменим именно в тех случаях, которые важны, – при разорении крупных компаний. Большие размеры принадлежащих
им имуществ, их разбросанность часто не позволяют в разумные сроки выявить со всей достоверностью полный состав имуществ должника только для того, чтобы либо убедиться
, что они действительно уступают по размерам сумме
требований кредиторов и, следовательно, имеются основания
к объявлению несостоятельности и открытию конкурсного
процесса, либо прийти к противоположному заключению.
Поэтому в таких случаях в основу устанавливаемой судом
несостоятельности кладется не подлинный недостаток
средств, а предполагаемый, проявляющийся в наступлении
231
неплатежеспособности. Формальный критерий неплатежеспособности служит довольно верным показателем фактического финансового неблагополучия»1. Между тем, критерии
неплатежеспособности также различаются в разных государствах. Например, в праве ФРГ, Франции и США неплатежеспособность определяется через прекращение должником
платежей. В то же время английское право позволяет говорить о неплатежеспособности лица только в случае совершения им действия, прямо указанного в законе. Однако акционерное законодательство некоторых стран определяет неплатежеспособность общества через критерий недостаточности
имущества (параграф 92 Закона об акционерных компаниях
ФРГ, ст. 241 Закона о торговых товариществах Франции).
Признание несостоятельности лица предусматривает
юридические последствия как имущественного, так и личного характера. В частности, лицо утрачивает право осуществлять управление принадлежащим ему имуществом, которое
переходит к конкурсным управляющим. Также изменяется
порядок заявления требований для кредиторов компании, которые не имеют обеспечения, так как все требования должника признаются просроченными. Кроме того, производится
проверка сделок, которые осуществлялись должником в определенный период до признания его несостоятельности, и
результатом такой проверки может явиться признание сделок
недействительными.
Вне зависимости от организационно-правовой формы
юридического лица признание несостоятельности не ведет к
его прекращению. Вместе с тем, оно продолжает существовать с ограниченной правоспособностью, установленной в
положениях конкурсного законодательства, а последствия
для участников различаются в зависимости от правового ста-
1
Лордкипанидзе А.Г. Гарантии платежеспособности по законодательству
Англии и Франции // Законодательство зарубежных стран: Обзорная информация. – М.: ВНИИСЗ. – 1979. – Вып. 162. – С. 32-33.
232
туса. В частности, если форма учреждения торгового товарищества предусматривает несение его участниками ответственности по обязательствам товарищества своим личным
имуществом, то неплатежеспособность такого товарищества
может повлечь за собой личную несостоятельность и даже
банкротство его участников.
Законодательство ФРГ не признает за полными товариществами статуса юридического лица. Вместе с тем, судебная практика и доктрина наделили их некоторыми элементами правосубъектности, с учетом чего такие товарищества известны в западногерманском праве как относительные
юридические лица. Среди отмеченных элементов находится
и возможность установления конкурсного производства по
отношению к имуществу полного товарищества. Согласно
законодательству ФРГ, каждый товарищ выступает как единый должник, а также правомочен предоставлять информацию о состоянии дел товарищества, заявлять возражения
против требований кредиторов, просить об открытии конкурса. Однако для открытия процедуры мирового соглашения необходимо согласованное заявление от всех участников
товарищества.
Согласно установленной процедуре, несостоятельность
товарищества предусматривает, что заявлять требования могут только кредиторы самого товарищества, но не его
отдельных членов. Вместе с тем, такие требования могут адресоваться любому участнику товарищества. Если же конкурсное производство открыто в отношении одного из участников товарищества, то само товарищество прекращает существование, а кредиторы товарищества становятся конкурсными кредиторами такого лица. В то же время, согласно законодательству ФРГ,
несостоятельность полного товарище-
ства не влечет несостоятельности его членов.
Во французском праве, согласно ст. 178 французского
Закона 1985 г., решение суда, которым начинается процедура
судебного восстановления юридического лица, порождает
233
последствия по отношению ко всем лицам, членам или участникам юридического лица, отвечающим по его долгам неограниченно и солидарно. В отношении каждого из них суд
инициирует процедуру судебного восстановления.
Партнерство в правовой системе Англии и США не
признается самостоятельным субъектом права, ввиду чего
неплатежеспособность такого объединения предусматривает
признание несостоятельными всех его участников, тогда как
само партнерство несостоятельным объявлено быть не может. В Англии, в соответствии с разделом 33б Закона о несостоятельности 1914 г., имущество партнерства в первую очередь идет на удовлетворение требований кредиторов объединения, а личное имущество отдельных членов – на удовлетворение требований их личных кредиторов. Если после
удовлетворения требований личных кредиторов одного из
членов партнерства остается какое-либо имущество, то оно
включается в имущественную массу, из которой удовлетворяются требования кредиторов партнерства. Если же после
погашения претензий кредиторов у партнерства остается какое-либо имущество, то оно включается в имущественную
массу отдельных членов соразмерно доле их участия в целях
удовлетворения требований личных кредиторов участников
партнерства.
В праве некоторых стран отдельно устанавливается перечень юридических лиц, к которым не может быть применена процедура несостоятельности. В частности, законодательство ФРГ относит к таковым государство, земли, муниципалитеты, а также ряд юридических лиц публичного права, таких, как федеральная
железная дорога, федеральная
почта и иных, указанных в специальных нормативноправовых актах. В Англии не могут быть объявлены несостоятельными государственные предприятия. В то же время
в США процедура несостоятельности может быть инициирована в отношении любого физического или юридического
лица, в том числе в отношении муниципальной корпорации.
234
Ответственность в случае объявления несостоятельным
юридического лица, представляющего собой объединение не
лиц, но капиталов, по общему правилу не распространяется
на его участников. Однако в ряде случаев правоприменительная практика может отойти от принципа разделения ответственности. Например, если в судебном порядке будет
доказано, что юридическое лицо, неспособное погасить свои
долговые обязательства
, использовалось как ширма для деятельности иного физического либо юридического лица, то
оно будет нести имущественную ответственность в связи с
несостоятельностью. Аналогичная практика сложилась в отношении несостоятельности товарищества, которое является
частью группы. Так, во Франции судебные органы признавали несостоятельными одновременно несколько товариществ,
составлявших группу, если некое имущество находилось в их
совместном владении, или было доказано, что дочерние компании создавались в ущерб кредиторам, или имели фиктивный характер1.
Французская правовая система предусматривает возможность привлечения к ответственности фактических руководителей юридического лица. В частности, ст. 180 закона
1985 г. устанавливает, что если судебное восстановление
имущества юридического лица выявит недостаточность его
актива, то суд может в случае ошибки в управлении, способствовавшей образованию этой недостаточности актива, принять решение о том, что долги юридического лица будут
возложены полностью или частично с установлением солидарной ответственности или без таковой на всех руководителей, юридических или фактических, получающих или не получающих вознаграждение, либо на некоторых из них. Также
устанавливается, что уплаченные в соответствии с цитиро-
1
См.: Rennes, 1 fevr. 1977, G.P. 1977, 2, 614; Paris, 4 nov. 1982, B.R.D.A.
1983/6. Р. 18.
235
ванным положением закона суммы включаются в имущество
юридического лица – должника.
В соответствии со ст. 181 и 182 названного закона, руководители юридического лица, в отношении которого начата процедура судебного восстановления, сами могут быть
подвергнуты такой процедуре. Основанием при этом выступает непогашение долга юридического лица, возложенного
на руководителей, а также доказательство противоправного
использования имущества юридического лица. Под противоправным использованием в целях рассматриваемого положения понимается распоряжение имуществом в своих личных
целях либо совершение от имени юридического лица сделок,
преследовавших личный интерес руководителей либо другого юридического лица или предприятия, в котором они прямо или косвенно заинтересованы, а также расхищение или
сокрытие активов, равно как и неправомерное увеличение
пассива юридического лица. В пассив таких руководителей
зачисляются как их личные долги, так и долговые обязательства юридического лица. Указанные нормы применяются ко
всем разновидностям юридических лиц в частном праве.
Кроме того, в таких случаях во французском законодательстве предусматривается возможность объявления руководителей юридического лица лично несостоятельными либо ограничения их права на участие в управлении предприятиями и
юридическими лицами. В обоих случаях такие руководители
утрачивают право занимать выборные государственные
должности. Аналогичная тенденция характерна и для судебной практики США. При этом суды руководствуются доктриной обманного использования корпоративной формы1.
1
См.: Baker R.I., Cary W.L. Cases and materials on corporations. – Brooklyn,
1959. – Р. 374-402; Clark R. Ch. The duties of the corporate debtor to its
creditors // Harvard law review. – 1977. – V. 90. – N 3. – Р. 505-563.
236
Привлечение руководителей к ответственности, если их
виновные действия привели к несостоятельности, устанавливается в целях гарантии интересов кредиторов и контрагентов компании. Сложившаяся в зарубежных странах хозяйственная практика показывает, что в случае неспособности
юридического лица отвечать по своим долгам, интересам
указанных лиц отвечает не прекращение существования
компании, а, наоборот, продолжение ее деятельности. В то
же время даже добросовестное и грамотное ведение управленческой деятельности не может гарантировать финансовой
устойчивости предприятия в условиях рынка, в связи с чем
законодательство стремится «смягчить» неблагоприятные
последствия признания юридического лица несостоятельным.
В наибольшей степени отмеченная тенденция характерна для французской правовой системы. Согласно французскому законодательству о несостоятельности, конкурсный
процесс подразделяется на процедуры судебного восстановления и судебной ликвидации предприятия. Причем непосредственное распределение имущества несостоятельного
должника среди его кредиторов, которое является конкурсным процессом в его традиционном значении, не следует непосредственно за признанием неплатежеспособности общества. В первую очередь инициируется процедура судебного
восстановления, целью которой является предоставление
предприятию возможности справиться со сложившейся ситуацией и не доводить процесс до прекращения его деятельности. Кроме того, в соответствии со ст. 1 французского Закона о несостоятельности 1985 г. первоочередной задачей
такой процедуры выступает поддержание занятости на предприятии и погашение им своих долговых обязательств.
Согласно процедуре, в течение определенного периода
производится наблюдение за деятельностью предприятия,
имеющее целью оценку его экономического потенциала,
масштаба возникших затруднений и наличия средств для са-
237
мостоятельного выхода из сложившегося положения. В целях осуществления необходимых мероприятий суд назначает
управляющего, который либо наблюдает за деятельностью
должника, содействует с ним, либо единолично осуществляет руководство юридическим лицом. По общему правилу,
такой период не должен превышать трех месяцев, в течение
которых назначенный судом управляющий и должник составляют социальный и экономический баланс предприятия
и разрабатывают план восстановления, при составлении которого оценивается не только финансовое положение должника, но и рыночная конъюнктура. От обычного конкурсного
процесса процедура восстановления отличается тем, что она
не дает кредиторам права требования по обязательствам,
срок исполнения которых не наступил на дату вынесения судом решения о начале этой процедуры (ст. 56).
Указанный план обсуждается с заинтересованными лицами, а затем представляется на утверждение суда. В случае
утверждения плана суд вменяет управляющему все необходимые правомочия для его осуществления. Кроме того, если
это необходимо для сохранения предприятия, обеспечения
занятости или погашения долгов, суд может обязать владельца предприятия продать его (ст. 81), что в значительной
мере иллюстрирует уже отмечавшуюся тенденцию зарубежного законодательства разделять само предприятие и лицо,
которому оно принадлежит. Если судебные органы приходят
к заключению о неприменимости либо нецелесообразности
указанных мер, то начинается процедура судебной ликвидации несостоятельного юридического лица.
В последнее время все большее число
западноевропейских государств включают в свое законодательство различные механизмы санации предприятий, испытывающих финансовые затруднения, имеющие целью не допустить наступление их несостоятельности. В частности, французский Закон № 84-148 о предотвращении и полюбовном урегулировании трудностей предприятий от 1 марта 1984 г. устанавли-
238
вает, что торговые товарищества, а также предприятия, действующие в иной правовой форме, когда они попали в тяжелое финансовое положение и не располагают собственными
средствами, достаточными для их преодоления, вправе обратиться к председателю торгового суда с просьбой назначить
им специального советника. Советник призван содействовать
заключению соглашения между должником и
его основными
кредиторами об отсрочке платежей или о сложении долгов.
В случае подписания такого документа запрещается предъявление исковых требований и наложение ареста на имущество должника с целью получения оплаты долгов на весь период действия соглашения. Кроме того, должнику запрещается устанавливать какие-либо обеспечения, гарантирующие
выплаты по
обязательствам. Стоит отметить, что рассмотренная процедура не тождественна мировому соглашению,
поскольку должник не приостанавливает выплаты по своим
обязательствам.
Многие страны не пошли по пути французского законодательства в вопросах прямого закрепления специальных
процедур, направленных на помощь крупным компаниям,
попавшим в затруднительное положение. Тем не менее подобные мероприятия реализуются на практике через постановления судебных либо административных органов. Например, в ФРГ средства на «оздоровление» концерна «Круп»
выделялись из федерального бюджета, в Англии правительство выделило в начале 1970-х гг. крупные субсидии компаниям «Роллс-Ройс» и «Харланд и Вольф», которые испытывали значительные финансовые трудности. В США призна-
несостоятельным автомобильного концерна «Крайслер»,
ние
попавшего в тяжелое положение, было предотвращено государственным займом в 1,5 млрд. дол. на льготных условиях.
В странах системы общего права, таких, как Англия,
Япония и США, в отношении несостоятельной компании зачастую применяется процедура освобождения от обязательств. Таким образом устанавливается право несостоя-
239
тельного должника ходатайствовать в суде об освобождении
от всех или части долгов на любой стадии конкурсного процесса. В ходе открытого заседания суд либо отказывает в таком освобождении либо предоставляет освобождение, которое, в свою очередь, может быть полным либо оговоренным
какими-либо особыми условиями. В частности, решение о
полном
снятии с должника всех долговых обязательств может основываться на наступлении несостоятельности в результате событий, ответственность за которые не может быть
возложена на должника.
Особый интерес в данном контексте представляет конкурсное право Новой Зеландии. Так, в соответствии со ст. 7
Закона о несостоятельности 1967 г. несостоятельный должник автоматически освобождается
от ответственности по
своим обязательствам по истечении трех лет с момента объявления его несостоятельным1.
Направление, в котором развиваются современное законодательство и правоприменительная практика зарубежных стран в сфере конкурсного права, свидетельствует о
трансформации понимания юридического лица.
В первую очередь нельзя не отметить, что все чаще
практика отказывается от принципа разделения ответственности юридического лица и его руководителей в целях обеспечения интересов кредиторов
и контрагентов, а также повышения стабильности экономики в целом. Кроме того, привлечение к ответственности за неспособность компании отвечать по своим обязательствам ее фактических руководителей в определенной степени повышает добросовестность
осуществляемого управления.
Несмотря на наличие в законодательстве большинства
стран положений относительно того, что товарищество, созданное путем объединения
капитала, несет ответственность
по обязательствам самостоятельно, на практике зачастую иг-
1
См.: Szakats A. I.B.L., 1969. – Р. 83-84.
240
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]