Основы квалификации преступлений. Учебное пособие-1

2.4. Квалификация преступлений, совершенных в соучастии

достигнутые до начала покушения, а те, которые выполняются

впроцессе или после покушения, не могут рассматриваться как предварительные. Промежуток времени между сговором и началом совершения преступления может быть различным и решающего значения не имеет. Так, постановление Пленума Верховного­ Суда Российской Федерации № 1 от 27 января­ 1999 г. «О судеб-

ной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» (с изм.) указывает, что «предварительный сговор на убийство предполагает­ выраженную в любой форме договоренность двух или более лиц, состоявшуюся до начала совершения действий, непосредственно направленных на лишение жизни потерпевшего»99.

Сложным и не получившим разрешения в теории и судебной практике вопросом является также определение вида соучастия (только соисполнительство или возможность соучастия с распределением ролей) при совершении преступления по предварительному сговору группой лиц. В одних случаях рекомендуется признавать группу лиц по предварительному сговору только тогда, когда соучастники являлись соисполнителями преступления,

вдругих – и при наличии распределения ролей. В тех случаях, когда группа лиц по предварительному сговору предусматривается в Особенной части УК как квалифицирующий преступление

признак, она должна состоять только из соисполнителей. Вместе с тем, если объективная сторона носит сложный харак-

тер, то внутри группы лиц по предварительному сговору возможно распределение ролей, не влияющее на квалификацию содеянного. В тех случаях, когда распределение ролей осуществляется по принципу выделения организатора, пособника, подстрекателя иисполнителябезучастиятрехпервыхлицвнепосредственномсовершении преступления, такое распределение имеет юридически значимое влияние и требует дополнительного указания на ст. 33 УК РФ.

Анализируя признаки группы лиц по предварительному­ сговору, следует обратиться также к постановлению­ Пленума Верховного Суда РФ № 29 от 27 декабря 2002 г. «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое» (с изм.). В ст. 9 указанного постановления­ , в частности, говорится: «При квалификации­ действий виновных как совершение хищения чужого имущества

99  Правовая система ГАРАНТ, КонсультантПлюс, 2010.

111

Глава 2. Специальные правила квалификации преступлений

группой лиц по предварительному сговору следует выяснить, имел ли место такой сговор соучастников до начала действий, непосредственно направленных на хищение чужого имущества, состоялась­ ли договоренность о распределении ролей в целях­ осуществления

преступногоумысла,атакжекакие­ конкретнодействиясовершены каждым исполнителем­ и другими соучастниками преступления». В этом постановлении Пленум Верховного Суда РФ высказал свою позицию относительно признаков видов преступных групп, в том числе по ряду спорных вопросов­ . Так, говоря о содержании предварительного сговора­ , Пленум Верховного Суда РФ совершенно правильно­ подчеркнул, что такой сговор соучастников дол­жен состояться до начала совершения преступления. И еще один важный вопрос разрешил­ Пленум Верховного Суда РФ – при совершении­ преступления группой лиц по предварительному сговору может иметь место как соисполнительство, так и распределение ролей

между соучастниками. Эта обоснованная позиция Пленума Верховного Суда РФ должна прекратить некоторые дискуссии о признаках видов преступных групп100.

В случаях, прямо не указанных в Особенной части, совершение преступления группой лиц по предварительному сговору, как и группа лиц, учитывается в качестве обстоятельства, отягчающего наказание (п. «в» ч. 1 ст. 63 УК).

Согласно ч. 3 ст. 35 УК РФ, организованной группой признается «устойчиваягруппалиц,заранееобъединившихсядлясовершения одного или нескольких преступлений». Из данного определения следует, что характерными признаками организованной группы является устойчивость и предварительная объединенность членов группы на совершение одного или нескольких преступлений.

Определение организованной группы детализируется в ряде постановлений Пленума Верховного Суда РФ, в том числе и в постановлении от 27 января 1999 г. № 1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» (с изм.), в котором говорится, что организованная группа тщательно планирует преступление, заранее подготавливает орудия убийства, распределяет роли между участниками группы. Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 29 от 27 декабря 2002 г. «О судебной­ практике по делам о краже,

100  Правовая система ГАРАНТ, КонсультантПлюс, 2010.

112

2.4. Квалификация преступлений, совершенных в соучастии

грабеже и разбое» (с изм.) указывает, что «организованная группа характеризуется, в частности, устойчивостью, наличием в ее составеорганизатора(руководителя)изаранееразработанногоплана совместной преступной деятельности, распределением функций между членами группы при подготовке к совершению преступления и осуществлении преступного умысла»101. Также в постановлении указывается, что об устойчивости­ организованной группы может свидетельствовать не только большой временной промежуток ее существования­ , неоднократность совершения преступлений­ членамигруппы,ноиихтехническаяоснащенность­ ,длительность подготовки даже одного преступления­ , а также иные обстоятельства (например, специальная­ подготовка участников организованной группы к проникновению в хранилище для изъятия денег (валюты) или других материальных ценностей).

Таким образом, характерными признаками организованной группы являются устойчивость и предварительная объединен-

ность членов группы на совершение одного или нескольких преступлений. В судебной практике в качестве показателей устойчивости выделяются: а) высокая степень организованности (тщательная разработка планов; иерархическая структура и распределение ролей между соучастниками; жесткая дисциплина

ит. д.); б) стабильность группы, позволяющая соучастникам рассчитывать на взаимную помощь и поддержку друг друга при совершении преступления; в) индивидуальные по характеру формы

иметоды деятельности.

Участники организованной группы могут выполнять роль исполнителей преступления, но могут и не принимать непосредственного участия в выполнении объективной стороны преступления, что чаще всего и происходит.

В тех случаях, когда организованная группа не предусматривается в Особенной части УК как квалифицирующий признак, их организаторы в случаях пресечения их деятельности на стадии создания организованной группы несут ответственность за приготовление к тем преступлениям, для совершения которых она создана (ч. 6 ст. 35 УК). Совершения преступления организованной группой в соответствии с п. «в» ст. 63 УК является обстоятельством, отягчающим наказание.

101  Правовая система ГАРАНТ, КонсультантПлюс, 2010.

113

Глава 2. Специальные правила квалификации преступлений

Согласно ч. 4 ст. 35 УК, преступление признается совершенным

преступным сообществом, если оно совершено структурированной организованной группой или объединением организованных групп, действующих под единым руководством, члены которых объединены в целях совместного совершения одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений для получения прямо или косвенно финансовой или иной материальной выгоды

(в ред. Федерального закона от 03.11.2009 № 245-ФЗ).

Таким образом, законодатель отказался от признака «сплоченность» и выделил 2 цели создания: 1) совершение одного или нескольких и именно тяжких либо особо тяжких преступлений;

2)для получения прямо или косвенно финансовой или иной материальной выгоды. Вторая цель позволяет отграничивать организованную преступность от иных преступлений, которые совершаются без корыстной мотивации, например, по политическим или религиозным мотивам.

Согласно закону, преступное сообщество является структурированной организованной группой или объединением, организованных групп, созданных в целях, указанных выше, поэтому

кпризнакам преступного сообщества относятся признаки, присущие организованной группе. Можно выделить следующие законодательные признаки преступного сообщества: 1) признаки организованной группы (устойчивость, объединенность, совершение одного или несколько преступлений); 2) структурированность;

3)направленность, во-первых, на совершение одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений и, во-вторых, для получения прямо или косвенно финансовой или иной материальной выгоды.

Преступное сообщество обладает всеми признаками организованной группы, отличаясь от нее таким свойством, как «структурированность» и специальными целями создания этого формирования – «совершение одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений» и «для получения прямо или косвенно финансовой или иной материальной выгоды». На данные отличия также указывает постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 июня 2010 г. № 12 г. Москва «О судебной практике рассмотрения уголовных дел об организации преступного сообщества

114

2.4. Квалификация преступлений, совершенных в соучастии

(преступной организации) или участия в нем (ней)»102, в п. 2 которого подчеркивается, что, решая вопрос о виновности лица

всовершении преступления, предусмотренного ст 210 УК РФ, судам надлежит учитывать, что исходя из положений ч. 4 ст. 35 УК РФ преступное сообщество (преступная организация) отличается от иных видов преступных групп, в том числе от организованной группы, более сложной внутренней структурой, наличием цели совместного совершения тяжких или особо тяжких преступлений для получения прямо или косвенно финансовой или иной ма-

териальной выгоды, а также возможностью объединения двух или более организованных групп с той же целью.

Согласно п. 3 вышеуказанного постановления, судам следует иметь в виду, что преступное сообщество (преступная организация) может осуществлять свою преступную деятельность либо

вформеструктурированнойорганизованнойгруппы,либовформе объединения организованных групп, действующих под единым ру-

ководством. При этом закон не устанавливает каких-либо правовых различий между понятиями «преступное сообщество» и «преступная организация».

Вслучае создания преступного сообщества путем объединения нескольких организованных групп у него должен быть единый руководящий орган и единая преступная деятельность. Деятельность должна осуществляться под единым руководством. Исходя из новых положений, по мнению законодателя, если в организованной группе не будет структурных подразделений, то такую группу нельзя рассматривать в качестве преступного сообщества (преступной организации). Отсутствие в уголовном законе определения понятия «структурное подразделение» и единых критериев разграничения с другими формами соучастия, обусловливает то, что вопросы наличия либо отсутствия структурного подразделения и его отличия от «группы лиц по предварительному сговору» или «организованной группы» разрешаются преимущественно

всудебной практике103.

Согласно п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 июня 2010 г. № 12 г. Москва «О судебной практике рассмо-

102  Правовая система ГАРАНТ, КонсультантПлюс, 2010.

103  См.: Мондохонов А. Вопросы уголовной ответственности за организацию преступного сообщества (преступной организации) // Уголовное право. 2010. №2. С. 51–56.

115

Глава 2. Специальные правила квалификации преступлений

трения уголовных дел об организации преступного сообщества (преступной организации) или участия в нем (ней)», под струк-

турированной организованной группой следует понимать груп-

пу лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений, состоящую из подразделений (подгрупп, звеньев и т. п.), характеризующихся стабильностью состава и согласованностью своих действий. Структурированной организованной группе, кроме единого руководства, присущи взаимодействие различных ее подразделений в целях реализации общих преступных намерений, распределение между ними функций, наличие возможной специализации в выполнении конкретных действий при совершении преступления и другие формы обеспечения деятельности преступного сообщества (преступной организации)104. В п. 8 данного постановления под структурным подразделением преступного сообщества (преступной организации) понимается функционально и (или) территориально обособленная группа, состоящая из двух или более лиц (включая руководителя этой группы), которая в рамках и в соответствии с целями преступного сообщества (преступной организации) осуществляет преступную деятельность. Такие структурные подразделения, объединенные для решения общих задач преступного сообщества (преступной организации), могут не только совершать отдельные преступления (дачу взятки, подделку документов и т. п.), но и выполнять иные задачи, направленные на обеспечение функционирования преступного сообщества (преступной организации)105. Пленум определяет структурное подразделение преступного сообщества (преступной организации) через понятие «группа», каковой, в соответствии со ст. 35 УК РФ, могут быть группа лиц по предварительному сговору и организованная группа106.

104  Правовая система ГАРАНТ, КонсультантПлюс, 2010. 105  Правовая система ГАРАНТ, КонсультантПлюс, 2010.

106  В уголовно-правовой литературе некоторые авторы полагают, что структурные подразделения, не будучи организованными группами, представляют собой входящую в сообщество группу из двух или более лиц (блок, бригад), звено, группировку и т. п.), которая может выполнять различные функции в рамках и целях преступного сообщества (см., напр.: Российское уголовное право. Общая часть / под ред. B. C. Комиссарова). Другие рассматривают «структурные подразделения» как входящие в сообщество различные организованные группы с четким распределением функциональных обязанностей (например,

116

2.4. Квалификация преступлений, совершенных в соучастии

Объединение организованных групп предполагает наличие единого руководства и устойчивых связей между самостоятельно действующими организованными группами, совместное планирование и участие в совершении одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений, совместное выполнение иных действий, связанных с функционированием такого объединения107.

Следующим признаком преступного сообщества (преступной организации) является наличие специальной цели – 1) совершение одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений; 2) для получения прямо или косвенно финансовой или иной материальной выгоды.

Следует согласиться с И. Р. Михеевым, который считает, что включение специальной цели – совершение тяжких­ и особо тяжких преступлений – в законодательную формулу ст. 210 УК РФ нельзя считать обоснованным­ . Такой подход выводит за пределы законодательного определения­ этого преступления случаи совершения: принуждения к изъятию органов или тканей человека для трансплантации (ст. 120); воспрепятствования законной предпринимательской или иной деятельности­ (ст. 169) и другие, совершение которых­ традиционно относится к сфере деятельности организованной преступности108.

Практика свидетельствует о корыстной направленности деятельности преступных сообществ. Как подчеркнула Судебная коллегия, цель создания сообщества состояла в том, чтобы улучшить свое материальное положение путем совершения многократных сбытов наркотического средства – гашишного масла лицам, употребляющим наркотики, на что и была направлена деятельность членов преступной организации». Все остальные случаи соз-

Агапов П. В.). Третьи допускают, что в качестве структурных подразделений могут выступать и мелкие подразделения (бригады, звенья, группы), и преступные организации (например, Л. Д. Ермакова).

107  П. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 июня 2010 г. № 12 г. Москва «О судебной практике рассмотрения уголовных дел об организации преступного сообщества (преступной организации) или участия в нем (ней)» // Правовая система ГАРАНТ, КонсультантПлюс.

108  См.: Михеев И. Р. Противоречивое отражение в УК РФ признаков организованных преступных формирований различных типов и видов. Государственная граница, организованная преступность, закон и безопасность России / под ред. А. И. Долговой. М.: Российская криминологическая ассоциация. 2006. С. 121.

117

Глава 2. Специальные правила квалификации преступлений

дания преступных объединений, не имеющих корыстной направленности, охватываются составами, предусмотренными ст. 208, 282. 1 УК РФ, либо подлежат квалификации по признаку «в составе организованной группы»109. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 июня 2010 г. № 12 г. Москва «О судебной практике рассмотрения уголовных дел об организации преступного сообщества (преступной организации) или участия в нем (ней)»

вп. 2 подчеркивает, что под прямым получением финансовой или иной материальной выгоды понимается совершение одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений (например, мошенничества, совершенного организованной группой либо

вособо крупном размере), в результате которых осуществляется непосредственное противоправное обращение в пользу членов преступногосообщества(преступнойорганизации)денежныхсредств, иного имущества, включая ценные бумаги и т. п. Под косвенным получением финансовой или иной материальной выгоды понимается совершение одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений, которые непосредственно не посягают на чужое имущество, однако обусловливают в дальнейшем получение денежных средств и прав на имущество или иной имущественной выгоды не только членами сообщества (организации), но и другими лицами110. В целом указанные признаки позволяют выявлять и доказывать деятельность преступных сообществ (организаций).

Количественные характеристики преступного сообщества (преступной организации) в законе не определяются. Поэтому следует исходить из общих требований соучастия, предусмотренных ст. 32 УК, хотя в специальной литературе высказывались предложения об увеличении минимальной численности преступной организации. Так, И. Никитенко и Т. Якушева считают, что «введение признака структурированности увеличивает минимальное число членов преступной организации до четырех человек (поскольку каждое из структурных подразделений должно составлять не менее двух человек, с учетом, что руководитель (организатор) одного из этих подразделений является одновременно и руководителем (организатором) всего объединения). В то же время минимальный численный состав преступного сообщества с учетом того, что руко-

109  Никитенко И., Якушева Т. Организация преступного сообщества: проблемы квалификации // Уголовное право. 2010. № 5. С. 60–61.

110  Правовая система ГАРАНТ, КонсультантПлюс, 2010.

118

2.4. Квалификация преступлений, совершенных в соучастии

водствоуказаннымобъединениемосуществляетлицо,невходящее ни в одну из самостоятельно действующих организованных групп, включая организатора, по нашему мнению, не может составлять менее трех человек»111.

Особое значение для практической деятельности имеет новая редакция ст. 210 УК РФ. В диспозиции ч. 1 ст. 210 УК РФ внимание законодателя обращено на криминализацию координационных действий «лиц, имеющих влияние в преступном мире», а в дополненной ч. 4 ст. 210 УК РФ впервые регламентирована ответственность «лица, занимающего высшее положение в преступной иерархии». Однако в законе не указано, кого именно следует понимать в качестве таковых.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 июня 2010 г. № 12 г. Москва «О судебной практике рассмотрения уголовных дел об организации преступного сообщества (преступной организации) или участия в нем (ней)» указывает, что, решая вопрос о субъекте преступления, указанного в ч. 4 ст. 210 УК РФ, судам надлежит устанавливать занимаемое этим лицом положение в преступной иерархии, в чем конкретно выразились действия такого лица по созданию или по руководству преступным сообществом (преступной организацией) либо по координации преступных действий, созданию устойчивых связей между различными самостоятельно действующими организованными группами, либо по разделу сфер преступного влияния и преступных доходов, а также другие преступные действия, свидетельствующие о его авторитете и лидерстве в преступном сообществе (преступной организации). О лидерстве такого лица в преступной иерархии может свидетельствовать и наличие связей с экстремистскими и (или) террористическими организациями или наличие коррупционных связей и т. п. В приговоре необходимо указать, на основании каких из названных признаков суд пришел к выводу о наличии в действиях лица состава преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 210 УК РФ112.

Однако для создания единообразной правоприменительной практики потребуется своего рода легализация сведений о «преступной иерархии» и лицах, ее составляющих. Так, в преступ-

111  Никитенко И., Якушева Т. Организация преступного сообщества: проблемы квалификации // Уголовное право. 2010. № 5. С. 59.

112  Правовая система ГАРАНТ, КонсультантПлюс, 2010.

119

Глава 2. Специальные правила квалификации преступлений

ном мире для обозначения лиц, «занимающих высшее положение в преступной иерархии» могут использоваться понятия «вор

взаконе», «положняк», «лидер», «пахан», «главарь» и т. д. При квалификации деяния по данному квалифицирующему признаку необходимо выделять критерии влиятельности и высшего положения такого лица. Однако некоторые специалисты считают, что

вкачестве специального субъекта, предусмотренного ч. 4 ст. 210 УК РФ, следует рассматривать исключительно «воров в законе»,

вто время как «положенцы», «смотрящие» и «криминальные авторитеты» являются специальными субъектами, предусмотренными ч. 1 ст. 210 УК РФ. По мнению Мондохонова А., законодатель не захотел, во-первых, легализовать понятие «вора в законе», а во-вторых, сужать рамки специального субъекта только лицами одного «воровского» типа, оставив за пределами применения ч. 4 ст. 210 УК РФ иных криминальных лидеров, поэтому положения ч. 4 ст. 210 УК РФ должны касаться «воров в законе», неофициально занимающих высшее положение в преступной иерархии, а также криминальных лидеров организованных преступных объединений, не относящихся к «воровской среде»113. А. Рагулин, В. Фефелов полагают, что отнесение конкретного лица к категории лиц, занимающих высшее положение в преступной иерархии, будет обоснованным лишь в случаях, когда будет установлено, что его воле подчинены все участники конкретной преступной организации (преступного сообщества), т. е. оно фактически является лицом, осуществляющим управленческие функции, определяющим основные направления преступной деятельности, организующим конкретные преступления. При этом наличие у лица статуса «вора

взаконе» само по себе еще не является безусловным основанием считать его лицом, занимающим высшее положение в преступной иерархии, поскольку наличие этого статуса еще не означает, что именно это лицо является лидером преступной организации114.

Данную точку зрения также поддерживают И. Никитенко и Т. Якушева, указывая, что «рассматриваемый специальный субъект должен также обладать высоким положением в преступ-

113  См.: Мондохонов А. Специальный субъект организации преступного сообщества (преступной организации) или участия в нем (ней) // Уголовное право. 2010. № 5. С. 53.

114  См.: Рагулин А., Фефелов В. О понятии лица, занимающего высшее положение в преступной иерархии // Уголовное право. 2010. № 5. С. 67.

120