Международные стандарты противодействия отмыванию денег, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения. Учеб

с ВА и к ПУВА, в том числе в отношении передачи сообщений о подозрительных операциях.

Рекомендация 15 и Пояснительная записка к ней были существенно дополнены положениями, направленными на управление и минимизацию рисков, связанных с виртуальными активами. Так, введена обязанность для стран обеспечить, чтобы провайдеры услуг в сфере виртуальныхактивоврегулировалисьвцеляхПОД/ФТ, былилицензированыили зарегистрированы, а также чтобы они попадали под действие эффективных систем мониторинга и обеспечения соблюдения соответствующих мер, к которым призывают Рекомендации ФАТФ. В Глоссарии было дано определение виртуального актива как цифрового выражения ценности, которое может цифровым образом обращаться или переводиться и может быть использовано для целей платежа или инвестиций. Виртуальныеактивыневключаютвсебяцифровоевыражениефиатныхвалют, ценных бумаг и других финансовых активов, которые регулируются другими Рекомендациями ФАТФ.

Еще одним стандартом, действующим в отношении организаций частного сектора, является Рекомендация 16 «Электронные переводы средств»26. Она была разработана в целях предотвращения свободного доступа террористов и других преступников к электронным переводам для перемещения своих средств, а также в целях обнаружения таких злоупотреблений, когда это происходит.

В соответствии с Рекомендацией 16 ФАТФ странам необходимо обеспечить, чтобыфинансовыеучреждениявключалитребуемуюиточную информацию об отправителе и требуемую информацию о получателе в электронный перевод и сопровождающие сообщения, а также чтобы эта информация сопровождала электронный перевод или передаваемое сообщение по всей цепочке платежа.

Крометого, Рекомендация16 призванаобеспечить, вчастности, чтобы основная информация об отправителях и получателях электронных

26 Электронный перевод средств относится к любойоперации, осуществляемой от имени отправителя через финансовое учреждение электронными средствами с целью сделать определенную сумму средств доступной лицу-получа- телювполучающем финансовомучреждении, независимооттого, являютсяли отправитель и получатель одним и тем же лицом.

51

переводов была незамедлительно доступна компетентным органам для того, чтобы помочь им в выявлении и расследовании деятельности террористов и других преступников, в их преследовании и отслеживании их активов. Эта информация должна быть доступна и ПФР для проведенияанализаподозрительнойилинеобычнойдеятельностиипередачиее при необходимости, а также отправляющим и получающим финансовым учреждениям или финансовым учреждениям-посредникам для облегчения идентификации, направления сообщений о подозрительных операциях и для выполнения требований по замораживанию.

Длядостиженияэтихцелейстраныдолжныиметьвозможностьпроследить все электронные переводы. Рекомендация 16 применяется как

ктрансграничным, так и к внутренним электронным переводам.

Врамках Рекомендации 17 «Довериемерамтретьихсторон» фи-

нансовым учреждениям позволено не проводить часть мер НПК, положившись на результаты НПК, проведенной третьей стороной. При этом подчеркивается, что в случае разрешения полагаться на третьи стороны конечная ответственность за меры НПК все равно остается на финансовом учреждении, полагающемся на третью сторону. Кроме того, страны должныучитыватьдоступнуюинформациюобуровнестрановогориска приопределениистран, вкоторыхможетнаходитьсятретьясторона, соответствующая необходимым требованиям.

Базовым тезисом посвященной превентивным мерам со стороны частного сектора Рекомендации 18 «Внутренний контроль и зарубежные филиалы и дочерние компании» является обязанность финан-

совых учреждений применять программы борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. Эта обязанность обусловлена ролью финансовыхучрежденийвсистемеПОД/ФТ– ониявляютсясубъектами первичного финансового мониторинга.

Всоответствии с Рекомендацией 18 не только отдельные финансовые учреждения обязаны применять программы по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма, но и финансовые группы должныбытьобязаныприменятьгрупповыепрограммыПОД/ФТ, включая принципы политики и процедуры по обмену информацией внутри группы для целей ПОД/ФТ. Это должно касаться зарубежных филиалов и дочерних компаний с их контролирующим участием в соответствии

52

стребованиями страны расположения по применению Рекомендаций ФАТФ.

Вслучае зарубежных операций, когда минимальные требования по ПОД/ФТ принимающей страны менее строги, чем требования в стране нахождения материнской компании, финансовые учреждения должны быть обязаны обеспечить, чтобы подконтрольные им филиалы и дочерние предприятия в принимающих странах применяли требования страны нахождения материнской компании в той степени, какую позволяютзаконы иправилапринимающейстраны. Еслистранаместонахождения компании не разрешает надлежащую реализацию указанных выше мер, то финансовые группы должны применять соответствующие дополнительные меры для управления рисками ОД/ФТ и информировать надзорные органы страны нахождения материнской компании. Если эти дополнительные меры недостаточны, то компетентные органы материнской страны должны рассмотреть дополнительные надзорные меры, в том числе введение дополнительного контроля над финансовой группой, включая, если нужно, требование к финансовой группе прекратить свои операции в этой принимающей стране.

Как следует из положений другой рекомендации ФАТФ – Рекомен-

дации 19 «Страны с более высоким риском», финансовые учреждения обязаны применять расширенные меры надлежащей проверки к деловым отношениям и сделкам с физическими и юридическими лицами ифинансовымиучреждениямиизстран, вотношениикоторыхкэтому призывает ФАТФ. Тип применяемых расширенных мер надлежащей проверки должен быть эффективным и соответствовать рискам.

Рекомендация 19 также устанавливает, что страны должны быть в состоянии применять соответствующие контрмеры, если к этому призываетФАТФ. Крометого, страныдолжныбытьв состоянииприменять контрмеры независимо от какого-либо призыва ФАТФ. Такие контрмеры должны быть эффективны и соответствовать рискам.

Разумеется, должны иметься эффективные меры для обеспечения того, чтобы финансовые учреждения получали информацию о странах

снедостатками в системах ПОД/ФТ.

53

Сообщения о подозрительных операциях

Ключевую роль в функционировании любой антиотмывочной системы играет обязанность субъектов первичного финансового мониторинга информировать о подозрительных операциях уполномоченный орган – ПФР, поскольку именно сообщения о подозрительных операциях (СПО) являются основой для выявления операций и сделок, цель которых – отмывание доходов, полученных преступным путем, или финансирование терроризма.

Всоответствии с Рекомендацией 20 «Сообщения о подозритель-

ных операциях» финансовые учреждения согласно закону или иному нормативному правовому акту должны быть обязаны незамедлительно информировать о своих подозрениях ПФР, если они подозревают или имеют достаточные основания полагать, что средства являются доходом от преступной деятельности или связаны с финансированием терроризма. Согласно Пояснительной записке, под преступной деятельностью в контексте Рекомендации 20 имеются в виду все преступные деяния, которыесоставляютпредикатноепреступлениекотмываниюденег или как минимум относятся к тем преступлениям, которые составляют предикатное преступление, как требуется Рекомендацией 3. Странам настоятельно рекомендуется выбрать первый вариант.

Всвою очередь, ссылка на финансирование терроризма в Рекомендации20 относитсякфинансированиютеррористическихактов, атакже террористических организаций или индивидуальных террористов даже

вотсутствие связи с конкретным террористическим актом или актами. Обо всех подозрительных операциях, а также попытках совершения

таких операций сообщения должны направляться независимо от суммы операции. Особо подчеркивается, что требования относительно направлениясообщенийдолжныбытьпрямымимперативнымобязательством, алюбаякосвеннаяилинеявнаяобязанностьсообщатьоподозрительных операциях либо по причине возможного уголовного преследования в связи с преступлением отмывания денег или финансирования терроризма, либо по иным причинам (так называемое косвенное информиро-

вание) неприемлема.

СРекомендацией 20 тесно связана Рекомендация 21 «Разглашение

иконфиденциальность», поскольку она регулирует вопросы иммунитета сообщающих организаций.

54

Рекомендация 21 гласит:

финансовые учреждения, их директора, должностные лица и сотрудникидолжныбытьзащищенызакономотуголовнойигражданской ответственности за нарушение любого ограничения на раскрытие информации, налагаемого договором или любым законодательным, нормативным или административным положением, если они добросовестно сообщают о своих подозрениях в ПФР, даже в том случае, если имточнонебылоизвестно, вчемсостоялапредшествующаяпреступная деятельность, и независимо от того, осуществлялась ли такая противоправная деятельность на самом деле;

указанным лицам должно быть запрещено законом разглашать тотфакт(«предупреждать»), чтосообщениеоподозрительнойоперации (СПО) или связанная с этим информация направляется в ПФР. Эти положения не преследуют цели воспрепятствовать обмену информацией

всоответствии с Рекомендацией 18.

Установленные нефинансовые предприятия и профессии

Рекомендации22 и23 «Установленныенефинансовыепрофессии ипредприятия» распространяюттребованияпо реализации превентивных мер на так называемые (в терминах ФАТФ) установленные нефи-

нансовые профессии и предприятия (УНФПП). Надо отметить, что Стандарты ФАТФ устанавливают по отношению к УНФПП более узкий перечень требований – они касаются только надлежащей проверки клиентов, хранения записей и направления сообщений о подозрительныхоперациях вПФР. ПриэтомРекомендации22 и23 описываютконкретный перечень ситуаций, когда субъекты УНФПП должны применять эти меры.

Состав УНФПП приводится в Глоссарии. В данную категорию участников антиотмывочной системы входят:

а) казино(включаяинтернет-казино ибазирующиесянаморскихсудах);

б) агенты по операциям с недвижимостью; в) дилеры по драгоценным металлам; г) дилеры по драгоценным камням;

55

д) адвокаты, нотариусы, другие независимые юристы и бухгалтеры; е) провайдеры услуг траста и компании.

В Рекомендации также учитываются вопросы профессиональной тайны. Так, адвокаты, нотариусыидругиенезависимыеюристы, атакже бухгалтеры, действующие как независимые специалисты, не обязаны сообщать о подозрительных операциях (сделках), если соответствующая информация была получена в обстоятельствах, когда они связаны обязательствами профессиональной тайны или правовой профессио-

нальной привилегии. Каждая страна сама вправе принимать решения в отношении вопросов, на которые распространяется привилегия на сохранение адвокатской или профессиональной тайны. При этом в случае направления сообщений страны могут разрешить адвокатам, нотариусам, независимым юристам и бухгалтерам направлять их через соответствующие саморегулируемые организации при условии, что имеются соответствующие формы взаимодействия между этими организациями и ПФР.

ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОКОНТРОЛЯ К § 2.2

1.Какиемероприятиявключаетвсебянадлежащаяпроверкаклиентов?

2.Какая из обязанностей субъектов первичного финансового мониторинга играет ключевую роль в функционировании любой антиотмывочной системы?

3.Какие виды деятельности относятся к УНФПП?

§ 2.3. МЕРЫ ПО ПФТ/ФРОМУ

Целевые финансовые санкции, относящиеся к терроризму и финансированию терроризма

Международные стандарты ПОД/ФТ/ФРОМУ, разработанные Группой ФАТФ, предусматривают в отношении лиц, причастных к терроризму и к финансированию терроризма, введение целевых финансовых санкций, направленных на ограничение доступа этих лиц к любым ресурсам, которые могут быть использованы ими в противоправной деятельности.

56

Вчастности, Рекомендация 6 «Целевые финансовые санкции, относящиеся к терроризму и финансированию терроризма» устанавли-

вает, что страныдолжны создатьмеханизмпримененияцелевых финансовых санкций во исполнение резолюций Совета Безопасности ООН, относящихся к предупреждению и предотвращению терроризма и финансирования терроризма. Указанные резолюции требуют от стран безотлагательно заморозить денежные средства или иные активы и обеспечить, чтобы никакие денежные средства или иные активы не предоставлялись, прямо или опосредованно, физическому лицу или юридиче-

скому лицу, установленному Советом Безопасности ООН непосред-

ственноилинаоснованииданныхемуполномочийвсоответствиисглавой VII Устава ООН, в том числе Резолюцией 1267 (1999) и резолюци-

ями, принятыми в ее развитие, или установленному этой страной в со-

ответствии с Резолюцией 1373 (2001).

Термин «целевые финансовые санкции» в соответствии с ГлоссариемФАТФозначаеткакзамораживаниеактивов, такизапретысцелью предотвратить доступ, прямой или опосредованный, к средствам или иному имуществу в пользу установленных лиц и организаций.

Центральным требованием для Рекомендации 6 является непосред-

ственно незамедлительное применение целевых финансовых санкций

как в форме замораживания средств или иных активов, так и в форме действеннойреализациизапретанапредоставлениедоступаксредствам или иным активам.

Всоответствии с Пояснительной запиской к Рекомендации 6 меры по замораживанию не подменяют механизмов, применяемых в отношении активов в соответствии с Рекомендацией 4, а равно могут дополнять уголовные процедуры в отношении лица, включенного в перечень, но не должны ставиться в зависимость от существования таких процедур. Так, целью Рекомендации 6 является именно установление превентивного режима на основании положений соответствующих резолюций СБ ООН и с учетом соблюдения принципов защиты прав человека.

Всвязи с этим положения Рекомендации 6 предусматривают требования в отношении выявления и включения лиц в соответствующие перечни, что служит основанием для применения приведенных целевых

57

финансовых санкций. Важно отметить, что в соответствии с Пояснительной запиской к Рекомендации 6 при решении вопроса о включении лица в перечень необходимо принять доказательный стандарт подтверждения «обоснованности» или «достаточного основания». Такие предложения не должны быть обусловлены наличием уголовного производства.

Аналогичным образом страны должны предусмотреть механизмы по исключению лиц из перечней и снятию мер замораживания, когда соответствующее лицо более не соответствует установленным критериям.

Термин «незамедлительно» означает не более 24 часов с момента включения лица в перечень. Аналогичный срок применим и для национальных перечней при наличии разумных оснований полагать, что соответствующее лицо является террористом, террористической организацией или финансирует терроризм. Такие сжатые сроки, в особенности для лиц, включенных в перечни ООН, применимы вне зависимости от разницы в часовых поясах или возможных дополнительных процедур в некоторых странах, необходимых для имплементации отдельных решений, что обусловлено необходимостью предотвратить вывод активов, связанных с терроризмом, и быстро пресечь канал финансовой подпитки.

В соответствии с Рекомендацией 6 ФАТФ и положениями резолюций СБ ООН страны должны установить требование по незамедлительному применению целевых финансовых санкций (в форме замораживания и запрета в предоставлении доступа к средствам или иным активам)

ко всем физическим и юридическим лицам.

Приведенные основные требования также сопровождает установленная обязанность для стран по созданию механизмов доведения сведений о включении лиц в перечень до финансовых организаций и УНФПП незамедлительно при принятии соответствующих решений, а равно по предоставлению четкого руководства по применению целевых финансовых санкций подотчетными организациями. Кроме того, Рекомендация 6 предписывает установление странами требований к подотчетным организациям по направлению сообщений компетентным органам государственной власти о принятых мерах по замораживанию

58

или реализации запрета, в том числе в отношении попыток совершения операций. Наконец, неотъемлемой частью требований является наличие эффективного механизма защиты прав добросовестных третьих лиц.

Рекомендация 5 «Преступление финансирования терроризма»,

предусматривающая требования для стран по криминализации (установлению уголовной ответственности) преступления финансирования терроризма (ФТ) на основе Конвенции ООН о борьбе с финансированиемтерроризма1999 года, является ещеодной базовойрекомендацией наравне с Рекомендацией 3. Дополнительные требования в отношении состава преступления также основаны на положениях соответствующих резолюций СБ ООН (2178, 2199, 2253). Так, уголовно наказуемым должнопризнаватьсянетолькофинансированиетеррористическихактов, но и финансирование террористических организаций либо отдельных террористов даже при отсутствии связи с конкретным террористическим актом или актами. Криминализация ФТ также должна охватывать покушение, соучастие, организацию и сговор ФТ. Что касается субъективной стороны преступления ФТ, то деяние должно признаваться уголовно наказуемым в случае наличия умысла, т. е. сознательного совершения действий с противоправным намерением.

Кроме того, Рекомендация устанавливает необходимость признания такого преступления предикатным к отмыванию преступных доходов ввиду тесной связи международного терроризма и отмывания денег.

При этом криминализация указанных деяний должна осуществляться посредством установления самостоятельного состава преступления, а не быть производной от общих уголовно-правовых конструкций, таких как соучастие, покушение или сговор в иных составах.

К физическим лицам, осужденным за финансирование терроризма, должны применяться эффективные, соразмерные и сдерживающие уголовные санкции, соответствующие серьезности данного вида преступления и соотносимые с наказаниями за иные серьезные преступления. Юридические лица также должны подлежать уголовной ответственности, а в случае отсутствия такой возможности в силу фундаментальных принципов национального права должны быть подвергнуты санкциям в соответствии с нормами гражданского или административного права.

59

Такиемерынедолжныпрепятствоватьпривлечениюкуголовнойответственности физических лиц. Все санкции должны быть эффективными, соразмерными и сдерживающими.

Преступление финансирования терроризма должно оставаться таковым независимо от того, находится лицо, которое обвиняется

всовершении этого преступления (преступлений), в той же стране,

вкоторой находится террорист или террористическая организация, или были (будут) совершены террористические акты (акт) или нет.

Целевые финансовые санкции, относящиеся к распространению ОМУ

Согласно Рекомендации 7 «Целевые финансовые санкции, отно-

сящиеся к распространению ОМУ» странам следует применять целевые финансовые санкции в соответствии с резолюциями СБ ООН, относящимися к предупреждению, воспрепятствованию и прекращению распространения ОМУ и его финансирования. Эти резолюции требуют от стран незамедлительно заморозить денежные средства или иные активы и обеспечить, чтобы никакие денежные средства и иные активы не предоставлялись, прямо или опосредованно, физическому или юридическому лицу, установленному СБ ООН непосредственно или на основании данных им полномочий в соответствии с главой VII Устава ООН. При этом в отличие от Рекомендации 6 требования относительно применения целевых финансовых санкций в сфере ФРОМУ не предпола-

гаютведениянациональныхперечнейввидуотсутствияположений, ана-

логичных Резолюции СБ ООН 1373, а также ввиду отсутствия иных, более широких международных требований в данной сфере, таких как криминализация ФРОМУ. Таким образом, Рекомендация 7 направлена исключительно на содействие странам в имплементации мер, которые предписаны в соответствующих резолюциях СБ ООН, касающихся конкретныхгосударств– Иранав соответствии сРезолюциейСБ ООН2231 и КНДР в соответствии с Резолюцией 1718. Фокусздесь, как и Рекомендации 6, на превентивных мерах и на содействии странам в имплементации указанных резолюций СБ ООН.

Меры по применению целевых финансовых санкций (как в формате замораживания средств или иных активов, так и в формате реализации

60