Международные стандарты противодействия отмыванию денег, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения. Учеб
.pdf
чтобы преступники или их пособники могли иметь значительное или контрольное долевое участие, занимать руководящие должности в казино или являться их операторами. Необходимо также обеспечить эффективный надзор на предмет выполнения требований ПОД/ФТ.
Вотношении остальных категорий УНФПП странам следует обеспечить действие эффективных мер мониторинга и выполнения требований ПОД/ФТ на основе риск-ориентированного подхода. ФАТФ допускает возможность осуществления надзорных функций в отношении УНФПП саморегулируемой организацией (СРО) при условии, что такая организация может обеспечить выполнение ее членами своих обязанностей по борьбе с ОД/ФТ.
Еще одной важной задачей, которую должно решить государство при построении эффективной антиотмывочной системы в соответствии
смеждународными стандартами ПОД/ФТ, является обеспечение прозрачности юридических лиц и образований. На это нацеливают Реко-
мендация 24 «Прозрачность и бенефициарные собственники юридических лиц» и Рекомендация 25 «Прозрачность и бенефициарные владельцы юридических образований».
Так, Рекомендация 24 гласит, что страны должны оценивать риски злоумышленногоиспользованияюридическихлицдляотмыванияденег или финансирования терроризма, а также принимать меры с целью предотвращения такого неправомерного использования. Странам необходимо обеспечить наличие достаточной, точной и актуальной информации о бенефициарной собственности и контроле юридических лиц, которую или доступ к которой могут оперативно получать компетентные органы, либо через реестр бенефициарных собственников, либо посредством альтернативных механизмов22.
Вмарте 2022 года ФАТФ пересмотрелаРекомендацию 24 и Пояснительнуюзапискукней, атакжедобавиладвановыхопределениявГлоссарий: «номинатор» и «номинальный акционер или директор», для усиления стандартов бенефициарного владения юридическими лицами.
Аналогичные требования установлены Рекомендацией 25 в отношении юридических образований: «Странам следует принять меры
22 URL: https://www.fatf-gafi.org/en/publications/Fatfrecommendations/Fatf- recommendations.html (дата обращения: 20.07.2024).
41
по предотвращению использования юридических образований для отмывания денег или финансирования терроризма. В частности, страны должны обеспечить наличие достаточной, точной и своевременной информации о трастах, учрежденных по соглашению сторон, включая информацию о доверителях, доверительных собственниках и бенефициарах, которую или доступ к которой могут оперативно получить компетентные органы. Странам следует рассмотреть вопрос о принятии мер по облегчению доступа к информации о бенефициарной собственности и контроле для финансовых учреждений и УНФПП»23.
Рекомендация 25 включает в себя требование ко всем странам, независимо от того, признают они трастовое законодательство или нет.
В феврале 2023 года ФАТФ пересмотрела Рекомендацию 25 и Пояснительную записку к ней, а также внесла изменения в определения терминов в Глоссарии: «бенефициарный владелец», «выгодоприобретатель» и «юридическое соглашение», с целью усиления стандартов в отношении бенефициарного владения юридическими соглашениями.
Уголовно-правовые меры
Еще одной немаловажной задачей государства при построении национальной системы ПОД/ФТ/ФРОМУ в соответствии со Стандартами ФАТФ является принятие уголовно-правовых мер – определение обязанностей и полномочий правоохранительных и следственных органов, а также введение эффективных, соразмерных и сдерживающих санкций, в том числе и уголовного характера.
Так, Рекомендация 30 «Обязанности правоохранительных и след-
ственных органов» устанавливает обязанность стран назначить уполномоченныеправоохранительныеорганыдляпроведениярасследованийпо отмываниюденегифинансированию терроризмаврамкахнациональной стратегии по ПОД/ФТ. Эта обязанность основывается в том числе и на положениях международных правовых актов, таких как Палермская конвенция ООН (2000), Меридская конвенция ООН (2003) и Нью-Йоркская конвенция(1999), обязывающихстраныкаккриминализироватьдеяния,
23 URL: https://www.fatf-gafi.org/en/publications/Fatfrecommendations/Fatf- recommendations.html (дата обращения: 20.07.2024).
42
связанные с ОД/ФТ, так и принять определенные организационные меры.
Одновременно Рекомендацией 30 ФАТФ устанавливается обязанность указанных органов проводить по своей инициативе параллельное финансовое расследование во всех случаях, связанных с серьезными, приносящими доход преступлениями, а также при рассмотрении дел по отмываниюденег, предикатнымпреступлениямифинансированиютерроризма, включаяслучаи, когдапредикатноепреступлениесовершается за пределами их юрисдикций.
Кроме того, странам следует определить один или несколько компетентных органов24 для выявления, отслеживания и инициирования замораживания и ареста имущества, которое является или может стать предметом конфискации. Особо это касается органов, занимающихся борьбой с коррупцией, расследующих преступления отмывания денег, вытекающих из коррупционных преступлений или связанных с ними.
Таким образом, формулируется одна из основных конечных целей системы ПОД/ФТ: лишение преступников доходов, а террористов – ресурсов. Указанный стандарт тесно пересекается с Рекомендацией 31
«Полномочия правоохранительных и следственных органов», в соот-
ветствии с которой правоохранительные и следственные органы при проведении расследований отмывания денег, предикатных преступлений и финансирования терроризма должны иметь возможность получать доступ ко всем документам и информации, находящимся в распоряжении финансовых учреждений, УНФПП и иных физических и юридическихлиц; проводитьобыскилиципомещений; получатьсвидетельские показания; собирать и изымать доказательства; запрашивать любую необходимую информацию, имеющуюся в ПФР; выявлять счета, которыми владеют физические или юридические лица, или счета, которые находятся под их контролем; идентифицировать активы без предварительного уведомления их владельца.
Еще одной рекомендацией, относящейся к разделу «Оперативная и правоохранительная деятельность», является Рекомендация 32
24 При этом под компетентными органами понимаются не только правоохранительные органы, но и те, которые несут ответственность за проведение финансовых расследований предикатных преступлений в части функций, попадающих под положения Рекомендации 30.
43
«Курьеры наличных», в соответствии с которой странам следует иметь в распоряжении меры по выявлению физического трансграничного перемещенияналичныхденегиоборотныхинструментовнапредъявителя (ОИП). Эта рекомендация, как и многие другие, основана в том числе натребованиях международных правовых норминацеленанато, чтобы террористы и другие преступники не могли финансировать свою деятельность или отмыть доходы от своих преступлений путем физического перемещения через границу наличных денег и ОИП.
Страны могут выполнить свои обязательства по Рекомендации 32 и Пояснительной записке к ней путемприменения одного из двух типов систем – системы декларирования и системы информирования, причем вид системы для входящих и исходящих трансграничных перемещений наличных денег или ОИП может быть различным.
Еще одним требованием к государствам согласно Международным стандартам ПОД/ФТ является требование вести всестороннюю статистику по вопросам, относящимся к эффективности и результативности их систем ПОД/ФТ. Это требование установлено Рекомендацией 33 «Статистика».
Учитывая значимость количественных данных в сфере ПОД/ФТ для оценки эффективности работы антиотмывочной системы как самой страной, так и международными организациями, Рекомендация 33 ФАТФ гласит, что странам следует вести статистику по полученным и переданным сообщениям о подозрительных операциях (сделках); по расследованиям, судебным преследованиям и приговорам в связи с деламиоботмыванииденегифинансированиитерроризма; позамороженному, изъятому и конфискованному имуществу; по взаимной правовой помощи или иным международным запросам в отношении сотрудничества.
В целях содействия субъектам первичного финансового мониторинга в применении национальных мер ПОД/ФТ, в частности, в выявлении подозрительных операций и направлении сообщений о них, государства должны обеспечить со стороны компетентных надзорных органов и СРО разработку руководств и обратную связь. На это нацели-
вает страны Рекомендация 34 «Руководящие принципы и обратная связь». Под обратной связью имеется в виду информирование субъектов первичного финансового мониторинга компетентными надзорными
44
органами и СРО в первую очередь о результатах использования направляемой субъектами информации, а также об обязанностях в сфере ПОД/ФТ и способах их выполнения, об актуальных рисках
итипологиях ОД/ФТ. Такое информирование помогает субъектам финансовогомониторингаболееосознанноикачественновыполнятьтребования законодательства по ПОД/ФТ.
Прерогативой государства также является установление законодательных норм, предусматривающих применение мер принудительного воздействия на нарушителей правил ведения хозяйственной и финансовой деятельности, т. е. различного рода санкций. Санкции могут осуществляться как со стороны государственных органов (финансовых, налоговых, надзорных, правоохранительных), таки со сторонычастных организаций, например банков.
Как установлено в Рекомендации 35 «Санкции», странам следует обеспечить наличие набора эффективных, соразмерных и сдерживающих санкций уголовного, гражданского или административного характера, которые могут применяться в отношении физических и юридических лиц, не выполняющих требования ПОД/ФТ и подпадающих под действиеРекомендаций6 и8–23. Этисанкциидолжныбытьприменимы не только к финансовым учреждениям и УНФПП, но и к их директорам
истаршему руководству.
Примерывидовсанкций: письменныепредупреждения; приказывыполнить конкретные инструкции; приказ предоставлять различные отчеты учреждения о мерах, которые оно предпринимает; штрафы за невыполнение, запрет лицам работать в данном секторе, заниматься определеннымивидамидеятельности; ограничениеправменеджеров, директоров или контролирующих владельцев, приостановка деятельности, отзыв лицензии, уголовное наказание.
ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОКОНТРОЛЯ К § 2.1
1.Какие меры должны быть предприняты государством для создания эффективной системы ПОД/ФТ?
2.В чем суть риск-ориентированного подхода?
3.Какому органу должна принадлежать центральная роль в любой национальной системе ПОД/ФТ?
45
§ 2.2. ПРЕВЕНТИВНЫЕ МЕРЫ ЧАСТНОГО СЕКТОРА
Превентивныемеры, реализуемыесубъектамипервичного финансового мониторинга, рассматриваются в Международных стандартах как один из ключевых элементов системы ПОД/ФТ/ФРОМУ.
Превентивным мерам, которые должны в целях ПОД/ФТ принимать представители частного сектора, посвящены 14 рекомендаций ФАТФ – с 10-й по 23-ю.
Надлежащая проверка клиентов
Надлежащая проверка клиентов (НПК) – основополагающий институт построения любой системы ПОД/ФТ. Ему посвящена Рекоменда-
ция 10 «Надлежащая проверка клиентов», которая является одной из наиболее важных в структуре рекомендаций. Она вводит запрет на ведение финансовыми учреждениями анонимных счетов или счетов, открытых наявно вымышленные имена. Всвязис этимв данной Рекомендации содержится жесткое правило, согласно которому в тех случаях, когда финансовое учреждение не может выполнить мероприятия НПК, оно должно быть обязано не открывать счет, не вступать в деловые отношения и не осуществлять сделку или, если речь идет о действующих клиентах, прекратитьделовыеотношенияирассмотретьвопросонаправлениисообщенияоподозрительнойоперации(сделке) вотношенииэтого клиента в уполномоченный орган.
Надлежащая проверка клиента, согласно Рекомендации 10, включает в себя следующие четыре мероприятия.
1.Идентификация клиента и подтверждение личности клиента с использованием надежных, независимых первичных документов, дан-
ных или информации. Мероприятие состоит из двух составляющих: собственно идентификация, т. е. установление сведений о клиенте, а также подтверждение достоверности этих сведений с использованием надежных, независимых и первичных документов, данных или информации.
2.Определениебенефициарногособственникаипринятиетакихразумныхмерпопроверкеличностибенефициарногособственника, которые позволят финансовому учреждению считать, что ему известно, кто является бенефициарным собственником. Для юридических лиц
46
и образований это должно включать принятие финансовыми учреждениями разумных мер для определения структурысобственности иуправления клиента.
3.Понимание и, когда это необходимо, получение информации о целях и предполагаемом характере деловых отношений. Так, финансовые учреждения должны изучать, в пределах разумного, основания и цель всех сложных, необычных крупных операций (сделок) и все необычные схемы сделок, которые не имеют очевидной экономической или правовой цели. При повышенном риске ОД/ФТ финансовые учреждения должны быть обязаны принимать усиленные меры НПК в соответствии
свыявленными рисками.
4.Проведение на постоянной основе надлежащей проверки деловых отношений и тщательный анализ сделок, совершенных в рамках таких отношений, чтобы убедиться в соответствии проводимых сделок сведениям финансового учреждения о клиенте, его хозяйственной деятельности и характере рисков, в том числе, когда необходимо, об ис-
точнике денежных средств. Так, финансовые учреждения обязаны обеспечить обновляемость и существенность документов, данных или информации, собираемой в рамках процесса НПК, путем проведения анализа существующих данных, особенно для категорий клиентов или деловых отношений более высокого риска.
Финансовые учреждения обязаны применять каждую из вышеуказанныхмерНПК, ноимследуетвыбиратьстепеньпримененияэтихмер
спомощью риск-ориентированного подхода. Так, в ситуации низкого риска допускается возможность применения упрощенных мер НПК. Для категорий повышенного риска необходимо осуществлять усиленные меры НПК.
Рекомендация 11 «Хранение данных», так же как и Рекомендация 10, входит в пятерку базовых, наиболее важных Рекомендаций ФАТФ. В соответствии с Рекомендацией 11 финансовые учреждения обязаны хранить по меньшей мере в течение пяти лет все необходимые записи об операциях (сделках), как внутренних, так и международных, с тем чтобы иметь возможность оперативно реагировать на запросы компетентных органов о предоставлении информации. Такие записи должны быть достаточны для того, чтобы позволять «восстановить» отдельные операции или сделки (включая суммы и виды валют,
47
еслисделкисовершалисьвиностраннойвалюте) и, еслиэтонеобходимо, служить доказательством при судебном преследовании преступной деятельности.
Финансовые учреждения обязаны хранить все записи, полученные в результате применения мер НПК (например, копии данных официальных идентификационных документов, таких как паспорта, идентификационные карты, водительские права или аналогичные документы), файлы счетов и деловую переписку, включая результаты любого предпринятого анализа (например, запросы на установление предпосылок и цели комплексных необычных больших сделок), в течение по крайней мере пяти лет после окончания деловых отношений или после даты разовой сделки.
Международные стандарты ПОД/ФТ уделяют особое внимание от-
дельной категории клиентов – Публичным должностным лицам
(ПДЛ), которым посвящена Рекомендация 12. Основная цель этой Рекомендации – обеспечить эффективное противодействие отмыванию доходов, полученных в результате коррупционных правонарушений.
В2003 году ФАТФ были разработаны обязательные требования для иностранных ПДЛ, членов их семьи и лиц, близких к ним. В целях приведения стандартов в соответствие со ст. 52 Конвенции ООН против коррупции в 2012 году обязательные требования были расширены на национальные ПДЛ и должностные лица международных публичных организаций.
Всоответствии с Рекомендацией 12 финансовые учреждения обязаны принимать разумные меры, позволяющие определить, является ли клиент или бенефициарный собственник публичным должностным лицом. В случаях более высокого риска деловых отношений с такими лицами финансовые учреждения обязаны, помимо применения обычных мер по надлежащей проверке клиентов, получать разрешение старшего руководства на установление (или продолжение для существующих клиентов) таких деловых отношений, принимать разумные меры для установленияисточникаблагосостоянияиисточникаденежныхсредств
иосуществлятьуглубленныйпостоянныймониторингделовыхотношений. Причем требования ко всем типам ПДЛ должны также распространяться на членов их семей или лиц, близких к таким ПДЛ.
48
Страны не должны одобрять создание или продолжение деятельности банков-ширм, об этом идет речь в Рекомендации 13 «Банки-корре- спонденты». Безусловно, отношения с корреспондентскими банками важны в глобальной платежной системе и жизненно важны для международнойторговлиимировойэкономикивцелом, втомчиследлястран
сформирующимся рынком и развивающихся стран, но эти отношения также подлежат мерам ПОД/ФТ. Стандарты ФАТФ требуют, чтобы финансовые учреждения оценивали риски, связанные с этими деловыми отношениями, и применяли меры должной осмотрительности, когда они осуществляются на международном уровне.
ВРекомендации 13 отдельно прописано, что финансовым учреждениям запрещено вступать в корреспондентские банковские отношения
сбанками-ширмами или продолжать их. Финансовые учреждения обязаны убедиться, что респондентские учреждения не разрешают использование своих счетов банками-ширмами.
Согласно Глоссарию, банк-ширма означает банк, зарегистрирован-
ный и получивший лицензию в стране, в которой он не имеет физического присутствия25 и не аффилирован с какой-либо регулируемой финансовойгруппойкомпаний, накоторуюраспространяетсядействиеэффективных норм надзора группы.
Ещеодинсекторсубъектовфинансовогомониторинга, которыеобязаны выполнять Стандарты ФАТФ в сфере ПОД/ФТ, – это финансовые учреждения, оказывающие услуги перевода денежных средств и ценностей (УПДЦ). К таким услугам относятся прием наличных денежных средств, чеков, других денежных инструментов или других средств сбережения, а также выплата соответствующей суммы наличными или в другой форме получателю посредством коммуникации, послания, перевода или через клиринговую сеть, к которой принадлежит этот провайдер УПДЦ. В сделках, совершенных с помощью таких услуг, могут участвовать один или несколько посредников, и окончательный платеж может производиться третьей стороной с возможным использованием новых методов платежей. Иногда эти услуги имеют связь с конкретными
25Физическое присутствие означает наличие полноценного управления
именеджмента, расположенного в стране. Наличие местного агента или сотрудников нижнего звена не является физическим присутствием.
49
географическими регионами и поэтому описываются рядом специальныхтерминов: «хавала», «хунди», «фей-чен». Этомусекторупосвящена
Рекомендация 14 «Услуги перевода денег или ценностей».
Врамках Рекомендации 14 странам следует предпринять меры для обеспечения того, чтобыфизические илиюридические лица, предоставляющиеуслугипереводаденегилиценностей(УПДЦ), имелилицензию илибылизарегистрированыиподпадалиподэффективныесистемымониторингаиобеспечениявыполнениясоответствующихмер, указанных
вРекомендациях ФАТФ. Странам следует предпринять шаги по выявлению физических и юридических лиц, осуществляющих УПДЦ без лицензии или регистрации, и применять соответствующие санкции.
Вобязанности субъектов первичного финансового мониторинга
всоответствии со Стандартами ФАТФ входит также выявление и минимизация рисков ОД/ФТ, возникающих в связи с внедрением новых технологий. Этой теме посвящена Рекомендация 15, которая так и называется – «Новые технологии».
Следуя принципу риск-ориентированного подхода, странам и финансовым учреждениям, согласно Рекомендации 1, необходимо определять и оценивать риски ОД/ФТ, которые могут возникнуть в связи с разработкой новых продуктов и новой деловой практики, включая новые механизмы передачи, а также с использованием новых или развивающихся технологий как для новых, так и для уже существующих продуктов.
Вслучае финансовых учреждений такая оценка риска должна проводиться до запуска новых продуктов, деловой практики или использования новых либо развивающихся технологий. Одновременно вводится обязанность для финансовых учреждений по принятию соответствующих мер для контроля и снижения этих рисков.
Воктябре 2018 года ФАТФ актуализировала свои стандарты, уточнив их применение к деятельности в сфере виртуальных активов (ВА) и к провайдерам услуг в сфере виртуальных активов (ПУВА), чтобы в том числе оказать помощь странам и территориям в снижении рисков ОД/ФТ, создаваемых деятельностью в сфере ВА, а также в защите целостности глобальной финансовой системы. В июне 2019 года ФАТФ приняла Пояснительную записку к Рекомендации 15, преследуя цель уточнить применение требований ФАТФ к деятельности и операциям
50
