Международные стандарты противодействия отмыванию денег, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения. Учеб
.pdfЕвропы по оценке мер противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма (МАНИВЭЛ).
Содружество независимых государств (СНГ) – региональная ор-
ганизация, созданная рядом государств из числа бывших республик
СССР на основании Соглашения, подписанного в 1991 году. В сфере ПОД/ФТ в рамках СНГ действует Договор о ПОД/ФТ от 5 октября 2007 года, а также Договор о ПОД/ФТ при перемещении наличных денежныхсредстви(или) денежныхинструментовчерезтаможеннуюграницу Таможенного союза от 19 декабря 2011 года. Кроме того, в рамках СНГ функционирует Совет руководителей подразделений финансовой разведки государств-участников СНГ (СРПФР), созданный Соглашением от 5 декабря 2012 года. Его работа позволяет выстраивать эффективное взаимодействие не только между ПФР, но и с иными участниками системы ПОД/ФТ (органами внутренних дел, государственнойбезопасности, налоговыхрасследований, прокуратурыидр.). В 2021 году в Минске подписан Договор государств – участников СНГ о ПОД/ФТ/ФРОМУ.
Международная ассоциация страховых надзоров (International Association of Insurance Supervisors, IAIS) основана в 1994 году, является добровольнойчленскойорганизацией, объединяющейстраховыенадзорные и регулирующие органы из более чем 200 юрисдикций, на долю которых приходится 97 % мировых страховых премий. Это глобальный орган по установлению стандартов, отвечающий за разработку и содействиевнедрениюпринципов, стандартовируководств, атакжезапредоставление вспомогательных материалов для надзора за страховым сектором. Разработанная IAIS архитектура осуществления страхового надзора, выстроенная на Основных принципах страхования, обеспечениитрансграничногоинформационногообменаидругихинструментах, предусматривает осуществление мер по ПОД/ФТ и является значимым секторальным дополнением международной системы ПОД/ФТ.
Международная организация комиссий по ценным бумагам
(International Organization of Securities Commission, IOSCO) образована в апреле 1983 года и объединяет более 200 национальных регуляторов рынка ценных бумаг, наднациональных регуляторов, межправительственные международные организации, саморегулируемые организации, фондызащитыинвесторовикомпенсацийидругихзаинтересованных
31
лиц в сфере рынка ценных бумаг17. IOSCO охватывает более 95 % всех мировых рынков ценных бумаг и наряду с другими международными финансовыми организациями является наблюдателем в ФАТФ. Тематика ПОД/ФТ находит свое отражение в стандартах, докладах, руководствах, резолюциях и других издаваемых IOSCO документах.
Базельский комитет по банковскому надзору (Basel Committee on Banking Supervision, BCBS) является основным мировым органом, устанавливающим стандарты пруденциального регулирования банковской деятельности, и обеспечивает форум для регулярного сотрудничества по вопросам банковского надзора. Комитет был учрежден управляющими центральных банков стран «большой десятки» (G10)18 в конце 1974 года после серьезных потрясений на международных валютных и банковских рынках (в частности, банкротства Bankhaus Herstatt в Западной Германии). Первоначально назывался Комитетом по банковскому регулированию и надзорной практике.
Базельский комитет был одной из первых международных организаций, начавших разработку рекомендаций по борьбе с отмыванием «грязных денег» на международном уровне. Начиная с 1988 года Комитет выпустил большое количество документов, посвященных вопросам ПОД/ФТ, которые сыграли важную роль в создании методологической и правовой базы борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма.
Вольфсбергская группа, основанная в 2000 году 11 крупнейшими банками мира, в настоящее время включает 13 кредитных организаций: Banco Santander, Bank of America, Bank of Tokyo – Mitsubishi UFJ, Barclays, Citigroup, Credit Suisse, Deutsche Bank, Goldman Sachs, HSBC, J.P. Morgan Chase, Societe Generale, Standard Chartered Bank, UBS.
17URL: https://www.iosco.org/v2/about/?subsection=about_iosco (дата обращения: 20.07.2024).
18«Группадесяти» (The Group of Ten (GOT), сокращенноG10) – десять(изначально) государств-членов МВФ, подписавших в 1962 году в Париже Генеральное соглашение о займах (Бельгия, Канада, Франция, Италия, Япония, Нидерланды, Великобритания, США и центральные банки Швеции и Германии).
В1964 году к группе присоединилась Швейцария, но название не было изменено. На данный момент в качестве наблюдателей в «Группе десяти» участвуют Банк международных расчетов, Европейская комиссия, МВФ и ОЭСР.
32
Целью группыявляетсяразработка рекомендаций ируководящих документов по управлению рисками финансовых преступлений, в частности реализация принципов «Знай своего клиента», политики по борьбе
сотмыванием денег и финансированием терроризма. Принципы борьбы
сотмыванием денег Вольфсбергской группы для частных банков были впервые опубликованы в октябре 2000 года, затем неоднократно пересматривались (2002, 2012). Материалы Вольфсбергской группы предназначеныдлятого, чтобысориентироватьфинансовыеучрежденияна отраслевую специфику эффективного управления рисками финансовых преступлений.
Международный валютный фонд (International Monetary Fund, IMF, МВФ) – специализированный институт в структуре ООН, находящийся в Вашингтоне и объединяющий 190 государств. Создан 27 декабря 1945 года на Бреттон-Вудской конференции в США и начал свою деятельность 1 марта 1947 года как часть Бреттон-Вудской системы19. Деятельность МВФ сосредоточена на относительно кратковременных макроэкономических кризисах, он предоставляет кратко- и среднесрочные кредиты при дефиците платежного баланса страны. МВФ отмечает макроэкономический характер последствий отмывания «грязных» денег, включая непредсказуемое изменение спроса на финансовые инструменты, риски для стабильности финансовых организаций и финансовых систем, а также повышение уровня колебаний международных потоков капитала и валютных курсов в результате непрогнозируемого трансграничного движения денежных средств. По оценке МВФ и Всемирного банка, отмывается 3–5 % мирового ВВП – более 3 трлн долларов США в год.
МВФ часто отмечает взаимосвязь легализации «грязных» денег и финансирования терроризма и наличия высоких рисков финансирования терроризма в странах с неэффективной системой противодействия отмываниюпреступныхдоходов. Фондконстатирует, чтосредстваборьбы
19 Международная система организации денежных отношений и торговых расчетов, сменившая финансовую систему, основанную на «золотом стандарте». В 1971–1978 годах Бреттон-Вудскую систему сменила Ямайская валютная система, основанная на свободной торговле валютой (свободная конвертация валют).
33
сотмыванием денег помогают разоблачить инфраструктуру преступных организаций, сеть коррупции или заговор в целях совершения террористических актов, возвратить и конфисковать незаконно приобретенные активы и сдерживать преступность, включая финансирование терроризма, которое не может быть предотвращено в отсутствие всеобъемлющего режима борьбы с отмыванием денег.
Всемирный банк(The World Bank, WB) – международная финансовая организация (акционерами являются 189 стран-членов), созданная в целях организации финансовой и технической помощи развивающимся странам. Банк рассматривает проблематику отмывания преступных денег как глобальную, оказывающую влияние на все без исключения финансовые системы как крупных и развитых стран, так и стран
сразвивающимися рынками. Банк исходит из того, что легализация «грязных» денег ведет к разрушительным экономическим, политическим и социальным последствиям для стран.
МВФ и Всемирный банк издают совместные документы по вопросам оказания технической помощи; межучрежденческого и международного обмена информацией; содействия в разработке нормативноправовой базы и подготовке кадров для национальных систем ПОД/ФТ; обучения правоохранительных органов, прокуроров, сотрудников регулирующих, надзорных органов и судей построению или совершенствованию национальных систем ПОД/ФТ.
ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОКОНТРОЛЯ К § 1.3
1.Что включают в себя стандарты ФАТФ?
2.Какова роль ФАТФ в международной системе ПОД/ФТ/ФРОМУ?
3.Какие международные организации участвуют в разработке стандартов ПОД/ФТ?
34
Глава 2
МЕЖДУНАРОДНЫЕ СТАНДАРТЫ ПОД/ФТ/ФРОМУ
§ 2.1. МЕРЫ ПОД/ФТ СО СТОРОНЫ ГОСУДАРСТВА
Политика ПОД/ФТ и координация
ОбщепризнанныемеждународныестандартыПОД/ФТ/ФРОМУвключают в себя Сорок рекомендаций ФАТФ, Пояснительные записки к ним и Глоссарий, содержащий толкование используемых терминов.
Действующие в настоящее время Рекомендации ФАТФ были принятывфеврале2012 года, новпоследующиегодывсамиРекомендации, ПояснительныезапискикнимивГлоссарийпрактическиежегодновносятся различные редакционные изменения, связанные с возникновением новых рисков ОД/ФТ. При этом ФАТФ призывает все страны принять эффективные меры для приведения своих национальных систем ПОД/ФТ/ФРОМУ в соответствие с постоянно пересматриваемыми Рекомендациями ФАТФ.
Рекомендации ФАТФ представляют собой комплексную, последовательную и всеобъемлющую систему мер, которые странам следует применять для противодействия ОД/ФТ, а также ФРОМУ. Они включают в себя надежную систему законодательных положений и оперативныхмер, обеспечивающихнациональнымвластямвозможностьпринимать эффективные меры по выявлению и пресечению финансовых потоков, подпитывающих преступность и терроризм, а также подвергать наказанию лиц, ответственных за незаконную деятельность.
РекомендацииФАТФустанавливаютобщуюструктурумер, ностраны имеют различные правовые, административные и оперативные структуры
35
иразличныефинансовыесистемы, всвязисчемонинемогутпринимать идентичные меры по противодействию этим угрозам. Поэтому странам следует адаптировать к своим конкретным условиям Рекомендации ФАТФ, которые устанавливают международные стандарты.
Адаптация Рекомендаций начинается с определения рисков ОД/ФТ в стране и разработки политики ПОД/ФТ внутри страны, поэтому неслучайно первый блок Рекомендаций (Блок А) посвящен политике ПОД/ФТ и координации, а Рекомендация 1 так и называется: «Оценка рисков и применение риск-ориентированного подхода».
ВРекомендации 1 говорится, что странам следует определить, оценить и понимать риски ОД/ФТ для страны, а также необходимо предпринять шаги, в том числе определив орган или механизм по координации мер по оценке рисков, и распределить ресурсы с целью эффективного снижения этих рисков. На основе этой оценки странам следует применять риск-ориентированный подход (РОП) для того, чтобы меры по предупреждению и снижению ОД/ФТ соответствовали выявленным рискам. Этот подход должен стать основой для эффективного распределения ресурсов в рамках национального режима ПОД/ФТ и применения риск-ориентированных мер в соответствии с Рекомендациями ФАТФ. Там, где страны выявили более высокие риски, следует обеспечить применение усиленных мер ПОД/ФТ. При выявлении более низких рисков страны могут решить применять упрощенные меры для некоторых из Рекомендаций ФАТФ при определенных условиях20.
Рекомендация 1 устанавливает, что выявлять, оценивать и понимать свои риски ОД/ФТ должны как страны (национальный уровень), так и финансовые учреждения и УНФПП.
Воктябре 2020 года Рекомендация 1 ФАТФ и Пояснительная запискакнейбылидополненыобязательствамидлястранвыявлятьиоценивать в том числе и риски потенциальных нарушений, невыполнения или уклонения от целевых финансовых санкций, связанных с ФРОМУ,
атакже принимать меры по снижению этих рисков.
Рекомендация 2 ФАТФ «Национальное сотрудничество и коор-
динация» определяет требования по созданию национальной политики
20 URL: https://www.fatf-gafi.org/en/publications/Fatfrecommendations/Fatf- recommendations.html (дата обращения: 20.07.2024).
36
ПОД/ФТ и наличию органа либо координационного механизма, отвечающего за выработку национальной политики ПОД/ФТ в стране.
Поднациональнойполитикойвданномслучаенужнопониматьединый согласованный на национальном уровне стратегический замысел об основных направлениях функционирования и развития национальной системы ПОД/ФТ/ФРОМУ на определенную среднесрочную или долгосрочнуюперспективу. НациональнаяполитикавсфереПОД/ФТ/ФРОМУ, как следует из Рекомендации 2, должна основываться на выявленных рисках и регулярно пересматриваться.
Рекомендация 2 ФАТФ не содержит прямого требования, что национальная политика в сфере ПОД/ФТ/ФРОМУ должна быть выражена в форме какого-либо единого документа. Однако, как правило, она представляет собой утвержденные на государственном уровне Стратегии или Концепции и иные документы высокого уровня.
Рекомендация 2 ФАТФ содержит требование к странам, согласно которому разработчики политики, ПФР, правоохранительные органы, надзорные и иные соответствующие компетентные органы на политическом и оперативном уровнях должны располагать действующими эффективными механизмами, позволяющими им сотрудничать и, где это уместно, координировать внутри страны свои действия друг с другом в отношении как разработки и реализации политики, так и собственно самой деятельности по борьбе с ОД/ФТ/ФРОМУ.
В 2018 году Рекомендация 2 ФАТФ была дополнена положением, согласно которому сотрудничество и координация между соответствующимиорганамидолжнывключатьвсебяобеспечениесовместимости требований ПОД/ФТ/ФРОМУ с правилами защиты данных и конфиденциальности, а также другими аналогичными положениями.
Рекомендация 3 ФАТФ, которая называется «Преступление отмывания денег», является одной из основных (базовых) рекомендаций, поскольку устанавливает требования к криминализации преступления отмыванияденег. Внейзакрепляетсяобщеетребованиекстранамотом,
что отмывание доходов следует рассматривать как преступление на основе Венской конвенции ООН и Палермской конвенции ООН.
Такимобразом, Рекомендация3 закрепляетобязанностьстранкриминализировать как отмывание доходов круг деяний, названных таковыми
37
вуказанных конвенциях ООН, независимо от факта подписания и ратификации странами этих конвенций, т. е. государства должны ввести
всвои уголовные кодексы статьи за отмывание денег.
Относительно того, какие преступления должны быть признаваемы предикатными по отношению к отмыванию, в Рекомендации 3 ФАТФ установлено минимальное требование, в соответствии с которым стра-
нам следует применять понятие преступления отмывания денег ко всем серьезным преступлениям в целях охвата как можно более широкого круга предикатных преступлений, и оно должно распространяться на любой тип имущества независимо от его стоимости, если имущество непосредственно или опосредовано представляет собой доход от преступления.
Впроцессуальном плане при доказывании того, что имущество яв-
ляется доходом от преступления, не должно требоваться осуждение лицазапредикатноепреступление. Другимисловами, правоваясистема страны должна предусматривать возможность вынесения приговора за отмывание денег без наличия приговора за предикатное преступление.
Вэтом случае для доказывания того, что отмытое имущество является доходом от преступления, может быть достаточно убеждения следователя и судьи в данном факте, подкрепленного материалами дела.
Пояснительная записка к Рекомендации 3 предусматривает обязан-
ность страны установить эффективные, соразмерные и сдерживаю-
щие санкции для физических и юридических лиц, виновных в отмывании денег.
Вцелях обеспечения применения указанных санкций Рекомендация 4 предусматривает меры, в том числе и законодательные, аналогичные изложенным в Венской конвенции, Палермской конвенции и Конвенции о борьбе с финансированием терроризма, позволяющие компетентным органам стран замораживать, арестовывать и конфисковывать отмытое имущество, доходы, полученные от отмывания денег или предикатных преступлений, либо использованные для этого инструменты, а также имущество, которое предназначено для финансирования терроризма.
Всоответствии с Рекомендацией 4 не важно, в чьем владении находитсяконфискуемоеимущество– вовладениипреступногоэлементаили третьейстороны. Вместестемзаконыидругиемерыдолжныобеспечить
38
защиту прав добросовестных третьих лиц, а в случае невозможности конфискации указанных видов имущества (утрата, ликвидация и др.) должна быть обеспечена возможность конфискации имущества эквивалентной стоимости.
Институциональные меры, регулирование и надзор
Одной из важнейших задач государства при построении национальной системы ПОД/ФТ/ФРОМУ в соответствии со Стандартами ФАТФ являетсяпринятиеинституциональныхмер: определениекомпетентных органов – участников системы, их полномочий и ответственности.
Центральная роль в национальной системе ПОД/ФТ принадлежит подразделению финансовой разведки (ПФР), поскольку именно на ПФР возложена функция сбора и анализа финансовой информации, координациядеятельностивсехучастниковнациональнойантиотмывочнойсистемы и оказания им помощи, в том числе правоохранительным органам.
Обязанность стран создать ПФР содержится и в международных правовыхдокументах, втомчислевПалермскойконвенцииООН(2000), МеридскойконвенцииООН(2003) иВаршавскойконвенцииСоветаЕв-
ропы (2005).
В соответствии с Рекомендацией 29 «Подразделения финансовой разведки» на страны возложена обязанность создать ПФР, которое будет служить национальным центром для сбора и анализа СПО и иной информации для передачи результатов анализа в соответствующие компетентные органы. В своей деятельности ПФР должно быть независимым и автономным органом, иметь полномочия и возможности для выполнения своих функций. Рекомендациями ФАТФ допускается создание ПФР как части существующего органа при условии, что ключевые функции ПФР отделены от функций этого органа.
Принято выделять четыре основных типа ПФР: административные, правоохранительные, судебные или прокурорские и «смешанного» типа21.
21 Зубков В.А., Осипов С.К. Российская Федерация в международной системе противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированиютерроризма. 2-еизд., перераб. идоп. М.: Спецкнига, 2007. С. 289.
39
Международные стандарты ПОД/ФТ обязывают государства включитьвчислоучастниковнациональнойантиотмывочнойсистемынадзорные органы, которые должны быть назначены в каждом секторе субъектов первичного финансового мониторинга. При этом Стандарты ФАТФ допускают, чтовтехсекторах, гденадзорныхоргановнет, надзорвсфере ПОД/ФТ могут осуществлять саморегулируемые организации (СРО).
Так, Рекомендация 26 «Регулирование и надзор за финансовыми учреждениями» предписывает странам обеспечить, чтобы финансовые учреждения попадали под действие надлежащих мер регулирования и надзора и чтобы они эффективно выполняли Рекомендации ФАТФ.
Надзор в сфере ПОД/ФТ традиционно рассматривается как одна из наиболее важных подсистем в национальной антиотмывочной системе. ФАТФ уделяет большое внимание вопросам интенсивности надзора за соблюдением требований законодательства о ПОД/ФТ, эффективности санкционного режима и применения риск-ориентированного подхода при распределении ресурсов надзорных органов.
Согласно Рекомендации 27 «Полномочия надзорных органов» со-
ответствующие органы должны располагать достаточными полномочиями для надзора или мониторинга и обеспечения соблюдения финансовыми учреждениями требований по борьбе с ОД/ФТ, включая право проводитьинспекции. Онидолжныиметьполномочиятребоватьпредоставления любой информации от финансовых учреждений, которая необходима для мониторинга соблюдения требований, и налагать санкции в соответствии с Рекомендацией 35 за невыполнение таких требований. Надзорные органы должны иметь полномочия налагать различные дисциплинарные и финансовые санкции, включая полномочия по отзыву, ограничению или приостановке лицензии финансового учреждения, где это применимо.
Особенностиорганизациииосуществлениянадзорнойдеятельности в отношении УНФПП определены в Рекомендации 28 «Регулирование и надзор заУНФПП». Особое внимание уделяется казино, которые, согласно требованиям ФАТФ, должны подлежать всестороннему режиму контроля и надзора, обеспечивающему эффективное применение ими необходимых мер ПОД/ФТ. Деятельность казино как минимум должна быть лицензируемой; компетентным органам следует принимать необходимые правовые или регулирующие меры для недопущения того,
40
