Комментарий к Федеральному закону от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капиталь
.pdf9государства соглашаются также на рассмотрение споров с инвестором по вопросам капиталовложений в международном арбитраже;
9в соглашениях содержатся также условия о предоставлении иностранному инвестору юридических гарантий: от политических и некоммерческих рисков, гарантий компенсации в случае национализации, гарантий от неконвертируемости валюты, от ущерба
вслучае войн и революций;
9государство обязуется обеспечивать в отношении капиталовложений справедливый и равноправный режим.
3. К указанным в комментируемой статье кодифицированным актам, которые применяются при регулировании инвестиционных отношений, непосредственно касающихся деятельности иностранных инвесторов, отнесен ГК РФ. В соответствии со ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. В соответствии со ст. 1 ГК РФ гражданское законодательство (в том числе и ГК РФ) основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.
Граждане (физические лица) и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.
Например, в рамках комментируемого Закона является существенным определение, которое дается в ГК РФ понятию недвижимых вещей (ведь рассматриваемый Закон действует в отношении только части объектов недвижимости, названных таковыми в ст. 130 ГК РФ).
Кроме того, ГК РФ регулирует правоотношения, касающиеся (применительно к комментируемому Закону):
9вопросов, связанных с правом собственности, его возникновением и прекращением (согласно ст. 212 ГК РФ имущество может находиться в собственности граждан и юридических лиц, а также Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований. Права владения, пользования и распоряжения своим имуществом всех собственников подлежат судебной защите равным образом);
9таких оснований приобретения права собственности на объект недвижимости, как приобретательная давность (ст. 234 ГК РФ);
9представительства (в соответствии со ст. 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого) и последствий заключения сделки неуполномоченным лицом;
21
9регулирования сделок, например правоотношений сторон при заключении договоров подряда (гл. 37 ГК РФ);
9иных вопросов, подлежащих регулированию в соответствии с ГК РФ.
4.Из некодифицированных нормативных актов комментируемая статья указывает сам комментируемый Закон, а также иные законы и иные нормативные акты. Наиболее важное значение в данной области занимает Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», закрепляющий основные гарантии, предоставляемые иностранным инвесторам при осуществлении ими инвестиционной деятельности на территории РФ.
Среди иных актов федерального законодательства следует указать: Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», устанавливающий специфику заключения и исполнения государственных и муниципальных контрактов; Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции», закрепляющий правовые основы отношений, возникающих в процессе осуществления российских и иностранных инвестиций в поиски, разведку и добычу минерального сырья на территории РФ, а также на континентальном шельфе и (или) в пределах исключительной экономической зоны Российской Федерации; Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», регулирующий отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением и прекращением концессионных соглашений (в том числе и с иностранными инвесторами) и устанавливающий гарантии прав и законных интересов сторон концессионного соглашения и ряд других.
5.К иным нормативным правовым актам РФ, регулирующим отношения с участием иностранных инвесторов, следует, в частности, отнести постановления Правительства РФ. Так, 9 июня 2001 года Правительство РФ в качестве основы для ведения переговоров при заключении межгосударственных и межправительственных соглашений одобрило типовую форму соответствующего соглашения (см. подробнее постановление Правительства РФ от 9 июня 2001 г. № 456 «О заключении соглашений между Правительством Российской Федерации и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений»).
6.В случае наличия международного договора РФ по вопросам инвестиционной деятельности следует иметь в виду, что в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. При этом, комментируемая статья устанавливает: «Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора».
Следует обратить внимание на следующее: для разрешения споров судами, а именно, что ратифицированные международные соглашения РФ являются обязательными для применения только после опубликования (постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июня 1999 г. № 8 «О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса»).
Вступившие в силу для Российской Федерации международные договоры (кроме договоров межведомственного характера) подлежат официальному опубликованию в
22
ежемесячном «Бюллетене международных договоров» издательства «Юридическая литература» Администрации Президента РФ, а в необходимых случаях также в газете «Российские вести». Упомянутый порядок распространяется на международные договоры РФ, которые заключены или присоединение к которым осуществлено начиная с 1 января 1992 г. Международные договоры РФ могут доводиться до всеобщего сведения иными средствами массовой информации и издательствами.
Глава II. Правовые и экономические основы инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений
Статья 6. Права инвесторов
Инвесторы имеют равные права на:
осуществление инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами;
самостоятельное определение объемов и направлений капитальных вложений, а также заключение договоров с другими субъектами инвестиционной деятельности в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации;
владение, пользование и распоряжение объектами капитальных вложений и результатами осуществленных капитальных вложений;
передачу по договору и (или) государственному контракту своих прав на осуществление капитальных вложений и на их результаты физическим и юридическим лицам, государственным органам и органам местного самоуправления в соответствии с законодательством Российской Федерации;
осуществление контроля за целевым использованием средств, направляемых на капитальные вложения;
объединение собственных и привлеченных средств со средствами других инвесторов в целях совместного осуществления капитальных вложений на основании договора и в соответствии с законодательством Российской Федерации;
осуществление других прав, предусмотренных договором и (или) государственным контрактом в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Комментарий к ст. 6
1. Правовой статус любого субъекта, в том числе и инвестора, обусловливается совокупностью возложенных на него обязанностей и предоставленных ему прав. Комментируемая статья напрямую закрепила принцип равенства прав инвесторов, являющийся основополагающим, так как он определяет все содержание инвестиционного права2. Аналогичное положение закреплено и в п. 1 ст. 5 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1488 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР». При этом, в гл. IV комментируемого
2 Терехова Е.В. Финансово-правовые аспекты современного управления инвестициями // Финансовое право. 2008. № 8.
23
Закона определяются государственные гарантии прав субъектов инвестиционной деятельности, а также формы защиты капитальных вложений.
Согласно первому праву, закрепленному в комментируемой статье, государство гарантирует обеспечение равных прав инвесторов при осуществлении инвестиционной деятельности, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами. К изъятиям ограничительного характера, например, можно отнести вложение иностранного капитала в кредитные или страховые организации.
Несомненно, данное положение основывается на норме ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, согласно которой права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
2. Следующим принципом, характерным и для гражданского и для инвестиционного права, и закрепленным в комментируемой статье, является принцип свободы договора. Он закрепляет права инвесторов на самостоятельное определение объемов и направлений капитальных вложений, а также заключение договоров с другими субъектами. При этом, Е.В.Терехова справедливо отмечает: «В инвестиционном праве принцип свободы договора, наряду с общегражданскими особенностями, обусловливается и другими специфическими чертами, обусловленными тем, что рыночные отношения — это не только гражданскоправовые (т.е. частноправовые) отношения, но и публично-правовые. Но в частноправовых инвестиционных отношениях свобода договора проявляется в полном объеме, а в публичноправовых — в ограниченном»3.
Нормы п. 2 ст. 1 комментируемого Закона и п. 2 ст. 421 ГК РФ позволяют субъектам инвестиционной деятельности заключать договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Согласно п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание условия предписано императивной нормой (ст. 422 ГК РФ), содержащейся в законе или ином нормативном акте. Так, постановлением ФАС Дальневосточного округа от 24 мая 2006 г., 17 мая 2006 г. № Ф03-А16/06-1/1227 по делу № А16-2440/04-2 в иске о признании права собственности на здание было правомерно отказано, так как по договору об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений по завершении строительства павильона истец получал право на его использование с освобождением от арендной платы в первые два года, однако возможность передачи павильона истцу в собственность договором не предусматривалась, в связи с чем у него нет оснований
требовать передачи павильона в собственность как вновь созданной вещи (п. 1 ст. 218 ГК РФ)4.
Следует отметить, что на сегодняшний день в законодательстве России отсутствует понятие договора инвестирования, не установлены его предмет и существенные условия.
3. Следующим правом, закрепленным законодателем в комментируемой статье, является осуществление правомочий инвестора наиболее полным образом: в своем интересе и по своему усмотрению. Правомочия владения, пользования и распоряжения являются
3Терехова Е.В. Указ. соч. С.23.
4Документ опубликован не был.
24
классификационными категориями, охватывающими все принадлежащие инвестору права на объекты капитальных вложений и результаты осуществленных капитальных вложений. Напомним, что отцом конструкции «триады правомочий собственника» является русский цивилист В.Г. Кукольник. Еще в 1813 году он указывал на то, что «...право собственности есть право в вещи, из коего следует власть владеть вещью, пользоваться и по произволению располагать оною»5.
В традиционном смысле владение определяется как физическое обладание чем-либо и наличием возможности осуществлять за объектом владения контроль; пользование характеризуется возможностью эксплуатации вещи и извлечения из нее каких-либо полезных свойств; распоряжение подразумевает под собой наличие возможности определять юридическую судьбу вещи, включая ее в экономический оборот путем совершения различных сделок (купля-продажа, передача в доверительное управление и др.).
Уточним, что хотя законодатель и закрепил за инвестором три правомочия права собственности, судебные решения не всегда принимаются в его пользу: «До момента окончания строительства и ввода объекта в эксплуатацию у сторон по договору на долевое участие в его строительстве не может возникнуть права собственности на конкретные помещения в строящемся здании, следовательно, данное право не может передаваться другому лицу» (постановление Президиума ВАС РФ от 20 февраля 2007 г. № 13420/06).
4.В силу следующего права, установленного комментируемой статьей, инвестор может переуступить свои права на осуществление капитальных вложений и на их результаты другим лицам. Согласно ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. В соответствии с положениями ст. 388 ГК РФ уступка права требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору. Таким образом, и из указанной статьи следует, что у инвестора право собственности на объекты строительства возникает в силу самого факта осуществления капитальных вложений.
5.Одной из особенностей, характерной для инвестиционной деятельности, является закрепленное комментируемым Законом право инвестора на осуществление контрольных функций, способствующих успешной реализации инвестиционной политики и эффективному использованию финансовых ресурсов. Помимо внутреннего и внешнего негосударственного контроля в инвестиционной деятельности, в настоящее время большое значение имеет развитие государственного финансового контроля. Главная задача государственного контроля
винвестиционной сфере — это контроль законности и эффективности финансовоинвестиционного процесса в целях развития национальной экономики.
6.Также в соответствии с положениями комментируемой статье инвесторы вправе совместно осуществлять капитальные вложения, объединять собственные и привлеченные средства. Объединение таких средств осуществляется на основании договора. Данный договор может рассматриваться как договор о совместной деятельности (договор простого товарищества), что подтверждается сложившейся арбитражной практикой. В частности,
Президиум ВАС РФ в информационном письме от 25 июля 2000 г. № 56 «Обзор практики
разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в
5 Кукольник В.Г. Российское гражданское частное право. Ч. 2. СПб., 1815. С. 155.
25
строительстве» отметил, что при долевом участии в строительстве права и обязанности сторон определяются договором о совместной деятельности, заключаемым в соответствии с требованиями гл. 55 ГК РФ.
Перечень прав инвестора, перечисленный в ст. 6 Закона, не является исчерпывающим. Следовательно, законодатель предоставляет возможность определить в конкретном договоре и (или) государственном контракте, осуществление иных прав, предоставляемых инвестору.
Статья 7. Обязанности субъектов инвестиционной деятельности
Субъекты инвестиционной деятельности обязаны:
осуществлять инвестиционную деятельность в соответствии с международными договорами Российской Федерации, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления;
исполнять требования, предъявляемые государственными органами и их должностными лицами, не противоречащие нормам законодательства Российской Федерации;
использовать средства, направляемые на капитальные вложения, по целевому назначению.
Комментарий к ст. 7
1. В ст. 7 комментируемого Закона предусмотрены обязанности, которые возлагаются на субъектов инвестиционной деятельности в силу их правового статуса. Определение понятия «субъект инвестиционной деятельности» и характеристика субъектов приводятся в ст. 4 Закона.
Комментируемая статья закрепляет правило о том, что субъекты инвестиционной деятельности обязаны осуществлять свою деятельность в соответствии с требованиями законности. Иными словами их деятельность не должна противоречить требованиям, установленным международным и отечественным законодательством, регулирующим инвестиционные отношения. Так, требование об осуществлении инвестиционной деятельности в соответствии с международными договорами РФ прямо вытекает из ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, согласно которой общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы.
С требованием о соблюдении норм законности тесно связана и обязанность субъектов инвестиционной деятельности выполнять требования государственных органов и должностных лиц. Такие требования должны не противоречить нормам законодательства, регулирующим соответствующие правоотношения. Антипова О.Н справедливо констатирует: «Несомненно, что в каждом конкретном случае, которые должны не просто «не противоречить» нормам законодательства, но быть на нем основаны и выдвинуты в пределах компетенции соответствующего органа»6.
6 Антипова О.М. Правовое регулирование инвестиционной деятельности (анализ теоретических и практических проблем). М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 148.
26
Так, Общество с ограниченной ответственностью обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Правительству Москвы о признании недействительным постановления Правительства Москвы № 1117-ПП от 20 октября 2009 г. о прекращении реализации инвестиционного проекта. Решением Арбитражного суда г. Москвы заявленные требования удовлетворены. При принятии решения суд руководствовался следующими основаниями. Инвестиционный контракт имеет сложный юридический состав, включающий акт органа государственной власти и договор. При наличии заключенного инвестиционного контракта Правительство Москвы в силу ст. 450 ГК РФ не вправе во внесудебном порядке признать утратившим силу распоряжение, послужившее одним из оснований для его заключения. Реализация исполнительными органами государственной власти предоставленных законом полномочий по регулированию инвестиционных проектов не могут ставиться в зависимость исключительно от усмотрения данных органов. При наличии зарегистрированного инвестиционного контракта орган власти не вправе отменять ненормативный акт, на основании которого заключен этот контракт, поскольку эти действия выходят за рамки его компетенции» (подробнее см. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2010 № 09АП-30245/2010 по делу № А40- 67013/10-92-321).
Данная правовая позиция нашла свое подтверждение в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 февраля 2010 г. № 15951/09. При этом указано, что содержащееся в указанном постановлении толкование правовых норм является общеобязательным и подлежит применению при рассмотрении арбитражными судами аналогичных дел, на что правомерно указано в решении суда первой инстанции.
Таким образом, при предъявлении требований, по мнению субъектов инвестиционной деятельности, не соответствующих нормам законодательства, они вправе обратиться в вышестоящий орган (или должностному лицу) по отношению к предъявившему требования (административное обжалование действий или решений) или в судебные органы (судебным способ оспаривания).
2. Комментируемая статья содержит обязанность субъектов инвестиционной деятельности осуществлять расходование инвестируемых средств только строго по их целевому назначению. Данная норма призвана обезопасить участников инвестиционных правоотношений от нерационального использования денежных средств и/или использования их в иных целях.
При этом, следует уточнить, что в действующем законодательстве отсутствует само понятие «целевое использование денежных средств». Справедливости ради следует сказать, что например ст. 289 БК РФ, ст. 285.1 УК РФ, а также ст. 15.14 КоАП РФ говорят об ответственности за «нецелевое использование бюджетных средств, которое выражается в направлении и использовании их на цели, не соответствующие условиям получения указанных средств, определенным утвержденным бюджетом, бюджетной росписью, уведомлением о бюджетных ассигнованиях, сметой доходов и расходов либо иным правовым основанием их получения.
Помимо перечисленных в комментируемой статье обязанностей, Закон об инвестиционной деятельности указывает также на обязанность субъектов иметь соответствующее разрешение на осуществление лицензируемых видов деятельности, что
27
также является общим требованием, не связанным исключительно с инвестициями (см. Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»). Кроме того, данная обязанность установлена законом, а значит, уже учтена в обязанности соблюдения законодательства.
Статья 8. Отношения между субъектами инвестиционной деятельности
1.Отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.
2.Условия договоров и (или) государственных контрактов, заключенных между субъектами инвестиционной деятельности, сохраняют свою силу на весь срок их действия, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.
Комментарий к ст. 8
В соответствии с п. 1 ст. 8 комментируемого Закона основным правовым документом, регулирующим взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности, является договор (контракт) между ними. Следует отметить, что инвестиционные отношения, обладают рядом присущих только им признаков, а именно:
9сочетание норм публично-правового и частноправового характера;
9одной из сторон всегда выступает инвестор либо уполномоченное им лицо. В случае, когда одной из сторон по договору инвестирования является государство, его субъект или муниципальное образование и договор заключается для государственных (муниципальных) нужд, к отношениям сторон такого договора подлежат применению нормы гражданского законодательства о выполнении подрядных работ для государственных или муниципальных нужд. Если же государство или муниципалитет заключают инвестиционный договор не для государственных (муниципальных) нужд, то никакого изменения в правовом статусе не будет;
9передаваемые инвестором по договору средства должны использоваться другой стороной строго по целевому назначению;
9цель инвестиционного договора — возмещение инвестиционных затрат, а также получение прибыли либо достижение иного полезного эффекта.
Квалификация таких отношений, а также оформляющего их договора, должна определяться на основании Гражданского кодекса РФ. При этом, если перечень и понятие субъектов инвестиционной деятельности раскрыты в ст. 4, то понятие, сущность и существенные условия инвестиционного договора, как это было отмечено выше — отсутствует. Между тем, название договора не раскрывает его сути. К инвестиционным, в частности, относят договоры купли-продажи предприятия, продажи ценных бумаг, договор финансовой аренды (лизинга), коммерческой концессии и ряд других. При этом, правовой анализ указанных договоров позволяет сделать вывод о том, что, несмотря на разные названия, все они однотипны. Их сущность сводится к следующему: физические или
28
юридические лица, называемые, как правило, инвесторами, передают денежные средства (или иные объекты гражданских прав, например недвижимость, ценные бумаги) в собственность другого юридического лица (обычно оно именуется инвестиционной компанией или инвестиционно-строительной компанией). Последнее за счет полученных средств обязуется обеспечить строительство определенного объекта недвижимости (самостоятельно либо с помощью третьих лиц), и после окончания строительства этого объекта оно обязано передать инвесторам право собственности на часть этого объекта в соответствии с долей инвестора.
Представляется, что во избежание неопределенности в правоприменительной практике законодателю необходимо более детально урегулировать правоотношения между сторонами, заключающими инвестиционный договор (контракт) либо путем включения отдельной главы в ГК РФ либо путем отсылки к какому-либо виду договора по аналогии со ст. 918, 982 и т.п. ГК РФ.
2. Важным условием договоров (контрактов), заключенных между субъектами инвестиционной деятельности, является вопрос об их стабильности. Пункт 2 ст. 8 комментируемого Закона закрепляет норму о сохранении силы условий заключенных договоров (контрактов) на весь срок их действия. Аналогичное положение закреплено в Законе от 26 июня 1991 г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР». В соответствии с п. 2 ст. 7 указанного Закона условия договоров (контрактов), заключенных между субъектами инвестиционной деятельности, сохраняют силу на весь срок действия договоров. Данное положение находит свое отражение и в судебных решениях (подробнее см. постановление ФАС Волго-Вятского округа от 1 октября 2003 № А43-4173/2003-32-141, постановление ФАС Московского округа от 17 августа 2009 № КГ-А41/7661-09 по делу № А41-26041\08, постановление ФАС Московского округа от 24 апреля 2003 № КА-А40/2261-03).
В случаях, когда после их заключения законодательством, действующим на территории России, установлены условия, которые ухудшают положение партнеров, договоры (контракты) могут быть изменены. Смысл этой нормы состоит в предоставлении каждой из сторон инвестиционного договора (контракта) права ссылаться на то, что закрепленные в договоре (контракте) условия для него ухудшились. При этом указанные обстоятельства должны быть приняты во внимание судом, рассматривающим требования о расторжении или изменении инвестиционных договоров (контрактов), а также в некоторых иных случаях. Следует отметить, что данный пункт основан на принципе недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения его условий, закрепленного ст. 310 ГК РФ. Изменение условий договора или прекращение договора может происходить только по соглашению сторон. Законом допускается в некоторых случаях возможность одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично. В частности, в отношении подрядных работ для государственных или муниципальных нужд ГК РФ содержит норму, отсылающую в части изменения условий государственного (муниципального) контракта к специальному закону (ч. 2 ст. 767 ГК РФ).
Одновременно следует учитывать, что следуя из буквального толкования указанных правовых норм условие о сроке действия инвестиционного договора (контракта) является его существенным условием. При этом отечественный законодатель исходит из презумпции обязательного наличия срока действия у инвестиционного договора, поскольку по его
29
прекращении у субъекта инвестиционной деятельности должен возникнуть определенный результат. Отсутствие в указанном договоре условия о сроке действия правомерно расценено судами как отсутствие согласования сторон по существенному условию инвестиционного договора, что в силу ст. 432 ГК РФ является основанием для вывода о незаключенности инвестиционного договора (подробнее — см. постановление ФАС Центрального округа от
20 декабря 2007 по делу № А54-2941/2006С16).
Статья 9. Источники финансирования капитальных вложений
Финансирование капитальных вложений осуществляется инвесторами за счет собственных и (или) привлеченных средств.
Комментарий к ст. 9
Комментируемая статья содержит перечень источников финансирования капитальных вложений, используемых инвесторами для осуществления своей деятельности. Так, инвесторы вправе использовать как собственные, так и привлеченные средства.
Собственные средства инвесторов, при реализации инвестиционных проектов на коммерческой основе, составляют основной объем среди источников финансирования капитальных вложений в основной капитал, объекты природопользования, землю. Они формируются за счет результатов основной предпринимательской деятельности самих инвесторов; сумм амортизационных отчислений на полное восстановление основных средств; средств уставного капитала; средств, перечисляемых учредителем, если его вклад в уставный капитал организации-инвестора составляет более 50%; средств, выплачиваемых органами страхования в виде возмещения потерь от аварий, стихийных бедствий и др., и аккумулируются на их счетах в виде свободных денежных средств.
Государственные капитальные вложения используются в качестве источника финансирования в пределах ассигнований, предусматриваемых законом о федеральном бюджете на очередной год. Капитальные вложения направляются на новое строительство, реконструкцию, техническое перевооружение строек и объектов, включенных в перечень объектов для федеральных государственных нужд.
За счет привлеченных инвестором средств происходит так называемое «опосредованное» инвестирование, то есть соинвестирование (субинвестирование). Например, оплата выполненных на объекте капитального строительства работ за счет денежных средств, полученных в виде кредитов банков и займов учредителя, является опосредованной формой финансирования капитальных вложений (см. постановление Президиума ВАС РФ от 28 января 2008 № 12064/07). Однако следует учитывать, что хотя отношения по соинвестированию и рассматриваются в качестве инвестиционных, влекут возникновение иных прав и обязанностей в отношении объекта инвестиций. Аналогичная позиция отражена в постановлениях Девятого арбитражного апелляционного суда от 3
июля 2008 № 09АП-7354/2008-ГК, ФАС МО от 18 июня 2008 № КГ-А41/3591-08.
30