Государственное и общественное регулирование рекламы и связей с общественностью. Учебное пособие
.pdf8) недопустимость установления нормативными правовыми актами каких-либо преимуществ применения одних информационных технологий перед другими, если только обязательность применения определенных ин- формационных технологий для создания и эксплуатации государственных информационных систем не установлена федеральными законами.
Тот же закон устанавливает список сведений, доступ к которым не может быть ограничен (п. 1 ч. 4, ст. 8). Это:
1) нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, а также устанавливающие правовое положение организаций и полномочия государственных органов, органов местного самоуправления;
2)информация о состоянии окружающей среды;
3)информация о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, а также об использовании бюджетных средств (за исключением сведений, составляющих государственную или служеб- ную тайну);
4)информация, накапливаемая в открытых фондах библиотек, музе- ев и архивов, а также в государственных, муниципальных и иных инфор- мационных системах, созданных или предназначенных для обеспечения граждан (физических лиц) и организаций такой информацией;
5)иная информация, недопустимость ограничения доступа к которой установлена федеральными законами.
Способы реализации права на свободу информации в каждом случае конкретизуются специальными нормами. Приведем пример получения ин- формации о деятельности государственных органов.
Режим исключительных прав. Отношения, связанные с государст-
венной тайной, регулируются Законом РФ от 21.07.1993 № 5485-1 «О государственной тайне» (далее – Закон о государственной тайне), согласно ст. 2 которого государственная тайна – это защищаемые государ- ством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономиче- ской, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасно- сти Российской Федерации. В ст. 5 приводится полный перечень сведений, составляющих государственную тайну.
Субъектами отношений, возникающих в сфере государственной тай- ны, является относительно небольшая группа лиц. В отношении физиче- ских лиц это означает, что ответственность за неразглашение государст- венной тайны несут только должностные лица и граждане Российской Феде- рации, добровольно вступившие с государством в правоотношения по защите государственной тайны. К этой категории могут быть отнесены служащие военных ведомств, работники закрытых предприятий, участники судебных процессов, в ходе которых возникла необходимость в раскрытии секретной информации, переводчики в той же ситуации и т. д. Разглашение государст-
51
венной тайны пресс-секретарем соответствующих структур безусловно должно повлечь за собой его ответственность, но последующее распростра- нение этой информации журналистом уже не является правонарушением. Данное положение особенно важно для толкования ст. 4 Закона о СМИ, которая устанавливает недопустимость использования СМИ для разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тайну.
Ст. 215.4, 283, 283.1, 284 Уголовного кодекса РФ (далее – УК РФ) устанавливают ответственность за незаконное проникновение на охраняе- мый объект, создающее угрозу распространения сведений, составляющих государственную тайну, разглашение, незаконное получение таких сведе- ний, а также утрату документов, содержащих государственную тайну. За разглашение или незаконное получение сведений, составляющих госу- дарственную тайну, обладающее признаками государственной измены или шпионажа, наказания предусмотрены ст. 275 и 276. Санкции за указанные нарушения носят суровый характер, вплоть до длительных сроков лише- ния свободы. Уголовный кодекс РФ предусматривает также ответствен- ность за разглашение данных предварительного расследования (ст. 310), сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении судьи и участ- ников уголовного процесса (ст. 311) и в отношении должностного лица правоохранительного или контролирующего органа (ст. 320). Эти сведе- ния, хотя и не всегда относятся к государственной тайне, несомненно, являются предметом государственного интереса.
Не подлежат отнесению к государственной тайне и засекречиванию сведения:
−о чрезвычайных происшествиях и катастрофах, угрожающих безо- пасности и здоровью граждан, и их последствиях, а также о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях;
−состоянии экологии, здравоохранения, санитарии, демографии, обра- зования, культуры, сельского хозяйства, а также о состоянии преступности;
−привилегиях, компенсациях и социальных гарантиях, предостав- ляемых государством гражданам, должностным лицам, предприятиям, уч- реждениям и организациям;
−фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина;
−размерах золотого запаса и государственных валютных резервах Российской Федерации;
−состоянии здоровья высших должностных лиц Российской Феде-
рации;
−фактах нарушения законности органами государственной власти
иих должностными лицами (ст. 7 Закона о государственной тайне). Неправомерное отнесение информации к государственной тайне
может повлечь за собой кару по ст. 237 УК РФ, определяющей ответствен- ность за сокрытие или искажение информации о событиях, фактах или яв- лениях, которые создают опасность для жизни или здоровья людей либо для окружающей среды, совершенные лицом, обязанным обеспечивать на-
52
селение и органы, уполномоченные на принятие мер по устранению такой опасности, указанной информацией (до лишения свободы на срок до пяти лет). Впрочем, под действие данной статьи подпадают лишь нарушения в отношении двух первых пунктов списка сведений, не подлежащих засек- речиванию, содержащегося в ст. 7 Закона о государственной тайне, а ста- тьи, регулирующей эту ситуацию в общем случае, в УК РФ нет.
Режим конфиденциальной информации. Следующий вид инфор-
мации ограниченного доступа определяется Федеральным законом от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»: коммерческая тайна – режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке това- ров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду (п. 1 ст. 3).
Чтобы составлять коммерческую тайну, информация должна обла- дать следующими признаками:
−иметь коммерческую ценность, причем необходимое условие этой ценности – неизвестность информации третьим лицам;
−к ней не должно быть свободного доступа на законном основании;
−ее обладатель должен принимать меры по охране ее конфиденци- альности.
Первый признак коммерческой тайны указывает, что обладатель ин- формации может извлекать доход из факта обладания только до той поры, пока данная информация не становится известной третьим лицам. Первый признак коммерческой тайны дополняется вторым: необходимо, чтобы
утретьих лиц не было никакого законного основания получить данную информацию помимо воли обладателя.
Законодатель раскрывает понятие незаконности получения инфор- мации, составляющей коммерческую тайну, следующим образом: «Информация, составляющая коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо, считается полученной незаконно, если ее получение осуществлялось с умышленным преодолением принятых обладателем ин- формации, составляющей коммерческую тайну, мер по охране конфиден- циальности этой информации, а также если получающее эту информацию лицо знало или имело достаточные основания полагать, что эта информа- ция составляет коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо, и что осуществляющее передачу этой информации лицо не имеет
на передачу этой информации законного основания» (п. 4 ст. 4 Закона о коммерческой тайне).
Третий признак – меры, принимаемые обладателем информации по ох- ране ее конфиденциальности, – также органично связан с предыдущим. Их обязательный минимум содержится в Законе о коммерческой тайне (ст. 10):
1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;
53
2)ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и кон- троля за соблюдением такого порядка;
3)учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей ком- мерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предос- тавлена или передана;
4)регулирование отношений по использованию информации, со- ставляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;
5)нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц – полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпри- нимателей – фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивиду- альным предпринимателем, и место жительства).
Этот список дополняется в зависимости от статуса обладателя информации.
Обязанность возместить причиненный ущерб возлагается на работ- ников, разгласивших коммерческую тайну. Сведения, относимые к конфи- денциальной информации, могут стать известны государственным органам
всилу исполнения ими своих функций.
Закон о коммерческой тайне определяет сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну (ст. 5). К ним относятся сведения:
1)содержащиеся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических ли- цах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государ- ственные реестры;
2)содержащиеся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
3)о составе имущества государственного или муниципального уни- тарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;
4)загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих нега- тивное воздействие на обеспечение безопасного функционирования произ- водственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;
5)численности, составе работников, системе оплаты труда, условиях труда, в том числе об охране труда, показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, наличии свободных рабочих мест;
6)задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;
54
7)нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
8)об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;
9) о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, использовании безвозмездного труда граждан
вдеятельности некоммерческой организации;
10)перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;
11)а также сведения, обязательность раскрытия которых или недо- пустимость ограничения доступа к которым установлена иными федераль- ными законами.
Информация ограниченного доступа: частная жизнь и персо-
нальные данные. Одним из сложнейших в юриспруденции, является понятие частной жизни. Границы и аспекты частной жизни в каждом кон- кретном случае могут переопределяться, а соотношение этого понятия со смежными (личная жизнь, персональные данные, личная и семейная тайна
ит. д.) по-разному рассматривается в различных документах и теоретиче- ских трудах. Тем не менее право на частную жизнь относится к числу фун- даментальных прав человека. Неприкосновенность частной жизни гаран- тируется ст. 8 Европейской конвенции по защите прав человека, ст. 23, 24 Конституции РФ, ст. 150, 152.2 ГК РФ.
Гражданский кодекс РФ указывает (п. 1 ст. 152.2), что без согласия гражданина возможны сбор, хранение, распространение и использование сведений о частной жизни: 1) если эти действия осуществляются в пуб- личных интересах или 2) если сведения к моменту возникновения кон- фликта уже были общедоступны.
Нарушение неприкосновенности частной жизни может повлечь за собой обращение лица, чьи интересы затронуты, в государственные орга- ны, причем предусмотрена как гражданско-, так и уголовно-правовая защита. Гражданский кодекс РФ предусматривает защиту частной жизни в ст. 152.2. При выборе этого пути истец обязан доказать:
1)факт распространения ответчиком оспариваемых сведений;
2)наличие указания на истца в распространенном материале;
3)относимость сведений к частной жизни;
4)факт нравственных и (или) физических страданий – в случае предъявления требований о компенсации морального вреда.
На ответчика ложится бремя доказывания того, что фигурант согла- сен на распространение сведений, что защищается общественный интерес
ичто спорная информация общедоступна.
Ст. 137 УК РФ посвящена нарушению неприкосновенности частной жизни. Состав преступления определяется здесь следующим образом: это
55
незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни ли- ца, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации, если эти деяния совершены из корыстной или личной заинтересованности
ипричинили вред правам и законным интересам граждан. Для привлече- ния нарушителя к ответственности необходимо доказать, что его действия преследовали некоторую выгоду и причинили вред правам и законным ин- тересам граждан.
Ст. 138 УК РФ определяет наказание за нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан. При нарушении такой тайны не требуется ни доказательства за- интересованности виновного, ни наличия вреда для какого-либо конкрет- ного лица. В этом случае действия виновного являются посягательством на основы конституционного строя, и поэтому в них наличествует состав уго- ловно наказуемого деяния.
Кроме того, УК РФ предусматривает ответственность за разглашение тайны усыновления (удочерения) (ст. 155).
Срассмотренной темой тесно связано понятие персональных данных, которое отечественный законодатель понимает как родовое по отношению к понятию частной жизни. Согласно Федеральному закону от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных», персональные данные (ПД) – любая информация, относящаяся к прямо или косвенно к определенному или определяемому физическому лицу (ст. 3). Закон содержит 12 условий обработки персональных данных (ст. 6), причем для правомерности обра- ботки достаточно любого из них:
1) обработка персональных данных осуществляется с согласия субъ- екта персональных данных;
2) обработка персональных данных необходима для достижения це- лей, предусмотренных международным договором Российской Федерации или законом;
3) обработка персональных данных осуществляется в связи с участи- ем лица в конституционном, гражданском, административном, уголовном судопроизводстве, судопроизводстве в арбитражных судах;
4) обработка персональных данных необходима для исполнения су- дебного акта, акта другого органа или должностного лица, подлежащих исполнению в соответствии с законодательством РФ об исполнительном производстве;
5) обработка персональных данных необходима для исполнения пол- номочий органов исполнительной власти, органов государственных вне- бюджетных фондов, органов местного самоуправления и функций органи- заций, участвующих в предоставлении соответственно государственных
имуниципальных услуг;
56
6)обработка персональных данных необходима для исполнения до- говора, стороной которого либо выгодоприобретателем или поручителем по которому является субъект персональных данных;
7)обработка персональных данных необходима для защиты жизни, здоровья или иных жизненно важных интересов субъекта персональных дан- ных, если получение согласия субъекта персональных данных невозможно;
8)обработка персональных данных необходима для осуществления прав и законных интересов оператора или третьих лиц, либо для достижения общественно значимых целей при условии, что при этом не нарушаются права и свободы субъекта персональных данных;
9)обработка персональных данных необходима для осуществления профессиональной деятельности журналиста и (или) законной деятельно- сти средства массовой информации либо научной, литературной или иной творческой деятельности при условии, что при этом не нарушаются права
изаконные интересы субъекта персональных данных;
10)обработка персональных данных осуществляется в статистиче- ских или иных исследовательских целях при условии обязательного обез- личивания персональных данных;
11)обработка персональных данных объектов государственной охраны и членов их семей осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных Федеральным законом от 27 мая 1996 г. № 57-ФЗ «О государственной охране»;
12)осуществляется обработка персональных данных, подлежащих опубликованию или обязательному раскрытию в соответствии с федераль- ным законом.
С 1 сентября 2016 г. все базы персональных данных российских гра- ждан должны находиться на территории РФ.
Таким образом, в России сложилась система регулирования доступа граждан и иных лиц к информации, основанная на общедозволительном типе регулирования информационной сферы. Нормативная база данной система отвечает требованиям свободы информации, установленным меж- дународными договорами РФ.
Контрольные вопросы и задания
1.Дайте определение понятия «правовой режим».
2.Какие бывают правовые режимы информационных ресурсов?
3.Назовите признаки субъектов информационной сферы.
4.Назовите основные информационные права и свободы, укажите основания для их ограничения.
5.Дайте определение понятий «государственная тайна», «конфиден- циальная информация». Выделите сходства и различия.
6.Какие основания и виды ответственности приняты за нарушение законодательства о коммерческой тайне?
7.Дайте определение понятия «персональные данные».
57
Практические задания
1.Понятно, что получить у героя публикации согласие на публика- цию ПД невозможно, если статья носит разоблачительный характер. Но
вопределенных ситуациях, если персональные данные содержатся в доку- ментах, которые подлежат обязательному опубликованию в соответствии с федеральным законом или общедоступны, то публикация возможна. Од- нако в законе указано, что перечисленные случаи не должны нарушать «права и свободы субъекта персональных данных». Закон допускает обра- ботку ПД без согласия субъекта ПД для достижения общественно значи- мых целей (п. 7 ст. 6 152-ФЗ «О персональных данных»). Ситуация в Гер- мании: во внутренней сети компании розничного продавца одежды H&M оказались в неограниченном доступе персональные данные сотрудников. Помимо самого факта утечки выяснилось, что компания систематически собирала специальные категории персональных данных о своих сотрудни- ках (в том числе сведения о проведенных отпусках и праздниках, больнич- ных, симптомах болезней и диагнозах, религиозных предпочтениях) для создания досье (профайлинга) и оценки с помощью него производительно- сти труда. На компанию наложили штраф в размере €35,3 млн.
Ответьте на вопрос: если дело происходило бы в России, то можно ли признать использование ПД в данной ситуации общественно значимым?
2.В 2006 г. Джулиан Ассанж основал сайт WikiLeaks. За последую- щие годы на сайте появились сверхсекретные материалы о шпионских скандалах, коррупции в высших эшелонах власти, военных преступлениях и тайнах дипломатии разных стран, включая США. Так, Ассанж обнародо- вал около 100 тыс. секретных документов о ходе войны в Афганистане, а также десятки тысяч документов о войне в Ираке и был осужден судом США. В США Ассанжа обвиняют в сговоре в 2010 г. с американским во- еннослужащим Брэдли Мэннингом (в 2013 г. приговорен к 35 годам тюрь- мы, помилован в 2017 г.) с целью получения и распространения секретной информации Пентагона. Ему вменяются «преступления, связанные с круп- нейшим в истории США случаем раскрытия секретной информации», речь идет о нарушении закона о шпионаже, в том числе раскрытии имен сек- ретных источников информации и сговоре.
Ответьте на вопрос: как вы считаете, это ограничения свободы слова или разглашение государственной тайны и шпионаж? Обоснуйте свой ответ.
3.3. АВТОРСКОЕ ПРАВО В РЕКЛАМЕ И СВЯЗЯХ С ОБЩЕСТВЕННОСТЬЮ
Объекты авторского права. – Служебные произведения. – Проблема соавторства. – Особенности рекламы как объекта авторского права.
Объекты авторского права. Авторское право – один из видов интеллектуальных прав, т. е. прав на интеллектуальную собственность. Основным нормативным документом, регулирующим отношения в сфере авторского права, является ГК РФ.
58
Прежде всего определим объект авторского права, т. е. те предметы, по поводу которых возникают рассматриваемые отношения. ГК РФ гово- рит, что авторское право распространяется на произведения науки, литера- туры и искусства (п. 1 ст. 1255, п. 1 ст. 1259). Специалисты по рекламе и связям с общественностью обычно не создают таких произведений, тем не менее результаты их деятельности нередко охраняются авторским пра- вом17. Систематическое толкование ГК РФ (с опорой на теоретические ис- следования) показывает, что у объекта авторского права есть специфиче- ские признаки, в своей совокупности отсутствующие у любого другого объекта собственности, в том числе интеллектуальной. Авторское право распространяется на объект, если он удовлетворяет следующим условиям:
1) существует в какой-либо объективной форме (п. 1 ст. 1256 ГК РФ); 2) является результатом творческого труда автора (соавторов)
(ст. 1257 ГК РФ).
С точки зрения авторского права, именно наличие у произведения объективной формы может и должно рассматриваться как результат твор- ческого труда. Мысль, проект, существующие лишь в сознании человека, вне зависимости от длительности приведшего к ним мыслительного про- цесса или наличия (отсутствия) последующих корректив, не могут служить общезначимым критерием результативности деятельности.
Вместе с тем произведение не является вещью, авторское право на него не связано с правом собственности на его материальный носитель
(ст. 1227 ГК РФ).
В силу п. 5 ст. 1259 ГК РФ, не охраняются авторским правом идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения тех- нических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки про- граммирования, геологическая информация о недрах. Например, автор- ским правом не охраняются шахматная партия, методики обучения (п. 80 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 23.04.2019 № 10 «О при- менении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Постановление № 10).
Не все составляющие результата творческого труда охраняются авторским правом. Эта охрана распространяется только на форму произве- дения18. Так, на одну и ту же тему может быть написано бесконечное количество пресс-релизов, статей и рекламных сценариев. То же можно сказать и о сюжете. Рекламные блоки в прайм-тайм увеличивают разнооб- разие сюжетов, однако суть остается прежней: сюжетов мало, защищать их оригинальность бессмысленно.
17Дорский, А. Ю. Правовое регулирование рекламной деятельности и связей
собщественностью : учеб. пособие / А. Ю. Дорский. СПб : С.-Петерб. ун-т, 2019. URL:
https://znanium.com/catalog/product/1080941.
18 Статья 2 Договора Всемирной организации интеллектуальной собственности по авторскому праву от 20.12.1996. URL: https://wipolex.wipo.int/ru/text/295160.
59
Соответственно, к охраняемым элементам произведения будут отно- ситься образная система и язык произведения. При анализе этих элементов юридическая наука заимствует филологическое учение о внешней и внут- ренней форме.
Образы понимаются как внутренняя форма произведения – это озна- чает, что они могут быть заимствованы и при придании им новой внешней формы использованы для создания произведения другого автора. Однако в данном случае требуется обязательное согласие автора первоначального произведения и указание источника заимствования.
Язык является внешней формой произведения, это любая знаковая система, в которой выражается содержание. Для установления факта на- рушения авторского права в подобных случаях решающее значение имеют буквальные совпадения.
Несмотря на длительную историю авторского права, наличие фунда- ментальных научных исследований, на практике охрана отдельных эле- ментов произведений представляет собой серьезную проблему. Согласно п. 7 ст. 1259 ГК РФ, авторские права могут распространяться как на назва- ние, так и на любую иную часть произведения. Верховный суд РФ указал два обязательных условия охраны отрывков текста или иного произведе- ния (п. 81 Постановления № 10):
−такие части произведения сохраняют свою узнаваемость как часть конкретного произведения при их использовании отдельно от всего произ- ведения в целом;
−такие части произведений сами по себе, отдельно от всего произ- ведения в целом, могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и выражены в объективной форме.
Под узнаваемостью практика защиты авторских прав понимает узна- ваемость при сравнении двух произведений, а не узнаваемость в силу существующей известности.
В связи со спецификой этой проблемы в PR и маркетинговых комму- никациях для разрешения сомнений целесообразно регистрировать назва- ния, слоганы и подобные объекты в качестве товарных знаков, обеспечи-
вая таким образом дополнительную охрану.
Не являются объектами авторского права (п. 6 ст. 1259 ГК РФ):
−официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы;
−государственные и муниципальные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и т. п.);
−произведения народного творчества;
−сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный ха-
рактер.
Закон выделяет не только необходимые и достаточные признаки объекта авторского права, он также специально останавливается на тех признаках, наличие которых необязательно.
60