Все о взыскании долгов. Практическое пособие

преступление в виде штрафов от 200 000 до 1 000 000 руб., также возможно лишение свободы на срок до пяти лет. Предварительным расследованием дел

«фирм-однодневок» будут заниматься следователи ОВД.

Банкротство организации: спасение от долгов или погибель

Несостоятельностью (банкротством) называется признанная арбит-

ражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате платежей. Банкротство организации-должника является одним из главных законных способов рассчитаться с долгами, так как в результате этой процедуры требования кредиторов будут считаться погашенными, организация исключается из ЕГРЮЛ, а ее собственники и руководители получают освобождение от претензий всех кредиторов. Никакие недоброжелатели или контролирующие органы после проведения процедуры банкротства не смогут оспорить сделки и доначислить налоги и штрафы.

Однако нужно помнить о двух основных минусах процедуры банк-

ротства:

1)значительной продолжительности процедуры банкротства (от года

иболее);

2)дороговизне процедуры банкротства, так как заявитель должен будет выплачивать вознаграждение арбитражному управляющему.

Если вы приняли решение о проведении в отношении вашей организации процедуры банкротства, важно подать заявление в арбитражный суд раньше, чем это сделает кредитор, так как в последнем случае именно кредитор будет выбирать арбитражного управляющего, от действий которого

зависит, в чью «пользу» (кредиторов или организации-должника) будет проведено банкротство.

Производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбит-

ражным судом при условии, что требования к организации-должнику в совокупности составляют не менее 100 000 руб. Согласно ч. 1 ст. 3 ФЗ

«О несостоятельности (банкротстве)» юридическое лицо считается неспо-

собным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соот-

ветствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение

трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Итак, если вы инициировали процедуру банкротства в отношении вашей

организации, на первом этапе будет назначен арбитражный управляющий.

Кполномочиям арбитражного управляющего относятся:

1)подготовка заключений по итогам финансового анализа организации

(определяет, является банкротство фиктивным или реальным);

2)оспаривание сделок организации-должника;

3)принятие мер по взысканию дебиторской задолженности организациидолжника;

4)оформление прав на недвижимое имущество организации-должника;

5)распоряжение имуществом организации-должника;

6)предъявление требований о привлечении к ответственности руководителя и учредителей (акционеров) организации-должника.

Таким образом, как было упомянуто выше, необходимо очень внимательно отнестись к выбору кандидатуры арбитражного управляющего.

Согласно ст. 27 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» при рассмотрении дела о банкротстве организации-должника применяются следующие

процедуры:

1)наблюдение;

2)финансовое оздоровление;

3)внешнее управление;

4)конкурсное производство;

5)мировое соглашение.

Наблюдение применяется в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

Финансовое оздоровление применяется в целях восстановления платежеспособности должника и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности.

Внешнее управление применяется к должнику в целях восстановления

его платежеспособности.

Конкурсное производство применяется в целях соразмерного удовле-

творения требований кредиторов.

Мировое соглашение применяется в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником

икредиторами.

Во время конкурсного производства руководство организации отстра-

няется от управления. Собственники организации также утрачивают право принимать решения о судьбе организации и совершаемых ею сделках. Все полномочия по управлению организацией переходят к арбитражному управляющему и в некоторой части — к общему собранию кредиторов организа-

ции-должника, которые были включены в реестр требований кредиторов

арбитражным судом. Если у организации-должника имеется какое-либо имущество, средства, вырученные от продажи этого имущества в ходе проце-

дуры банкротства, распределяются между кредиторами в соответствии с оче-

редностью, установленной ст. 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются требования кредиторов

по текущим платежам преимущественно перед кредиторами, требования ко-

торых возникли до принятия заявления о признании должника банкротом.

единственного кредитора — Федеральной налоговой службы РФ. Общая сум-

ма кредиторской задолженности составила 4 000 000 руб. (недоимка по НДС).

В ходе наблюдения арбитражным управляющим была выявлена необоснованность действий уполномоченного органа, не признавшего законность применения нулевой ставки НДС, а также сумму данного налога к возмещению, что и позволило сформировать кредиторскую задолженность. Соответствующие решения уполномоченного органа были обжалованы временным

управляющим в административном порядке — в вышестоящее территориальное управление ФНС РФ, которое отменило соответствующие решения

Инспекции ФНС РФ. Поскольку иных кредиторов в деле о банкротстве установлено не было, временный управляющий обратился к кредитору, а затем

ив арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу о банкротстве, что позволило обществу продолжить свою деятельность и успешно реализовать намеченные планы и задачи.

Таким образом, при рассмотрении банкротства целесообразным представляется говорить о нем как о способе решения возникших у юридического

лица или индивидуального предпринимателя проблем, в большинстве своем финансовых, а не о способе ухода от уплаты долгов, хотя в настоящее время в большинстве случаев банкротство является именно средством погашения долгов. Если в отношении индивидуальных предпринимателей действующее законодательство устанавливает некоторые ограничения, в частности регистрироваться в данном статусе в течение года с момента признания гражданина несостоятельным (банкротом) арбитражным судом, в отношении юридических лиц подобные ограничения отсутствуют. Таким образом, возбуждая дело о банкротстве, собственники должника имеют иное зарегист-

рированное предприятие, на баланс которого выводятся активы должника

икоторое в полной мере заменяет его на рынке. Тем самым использование данного механизма позволяет не только и не столько решить проблемы,

сколько уйти от уплаты долгов.

Как договориться о реструктуризации долга?

Под реструктуризацией долга понимаются изменение условий в догово-

ре между кредитором и должником и предоставление определенных уступок

должнику.

Чтобы кредитор согласился на реструктуризацию долгов, нужно пред-

ставить ему доказательства того, что трудности с оплатой долга имеют временный характер, а вероятность ликвидации или банкротства должника невелика. В случае согласия кредитора стороны смогут заключить соглашение о предоставлении должнику отсрочки или рассрочки платежа. Такое соглашение называют соглашением о реструктуризации долга (см. приложение 19). На основании этого документа стороны могут договориться об ут-

верждении удобного для обеих сторон графика погашения задолженности

частями.

На наш взгляд, одной из разновидностей соглашения о реструктуриза-

ции долга можно считать соглашение об отступном. Согласно положениям

ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено

предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т. п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного

устанавливаются сторонами. Например, в качестве отступного в соглашении может быть предусмотрена передача должником в распоряжение кредитора какого-либо имущества. При этом то, какое имущество будет представлено в качестве отступного, на какую сумму, в какие сроки и в каком порядке, будет устанавливаться сторонами соглашением об отступном.

На вашу организацию подали в суд: что делать? Когда стоит заключить мировое соглашение?

Как минимизировать проценты, штрафы и расходы истца?

Как возражать против исковых требований?

К судебному заседанию по иску о взыскании долга с вашей организации нужно тщательно подготовиться. Некоторые рекомендации о том, как нужно вести себя в суде, были даны в ч. 1.3 настоящего пособия и могут быть также

с успехом использованы организацией-должником.

Важно обратить внимание на нижеследующие положения ГК РФ.

1.Должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение

обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо.

2.Если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд, соответственно, уменьшает размер ответ-

ственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности

должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежа-

щим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

3.Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором

за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.

4.Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес

для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.

5.Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

6.Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причинен-

ных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу

закона, иных правовых актов или поручения кредитора было возложено при-

нятие исполнения, не отвечают.

7.По денежному обязательству должник не обязан платить проценты

за время просрочки кредитора.

8.Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не испол-

нившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуще-

ствлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие

непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных

условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие

на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необхо-

димых денежных средств.

9.Заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно.

10.Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Должник, являясь ответчиком в судебном процессе в арбитражном суде,

обязан направить или представить в арбитражный суд и лицам, участвующим

вделе, отзыв на исковое заявление с указанием возражений относительно

предъявленных к нему требований по каждому доводу, содержащемуся в исковом заявлении. Такой отзыв может быть представлен в арбитражный суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбит-

ражного суда, рассматривающего дело, в Интернете. Документы, прилагаемые к отзыву, могут быть представлены в арбитражный суд в электронном

виде. Отзыв на исковое заявление направляется в арбитражный суд и лицам, участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о вручении в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с отзывом до начала судебного заседания. В случае если в установленный судом срок ответчик не предста-

вит отзыв на исковое заявление, арбитражный суд вправе рассмотреть дело по имеющимся в деле доказательствам или при невозможности рассмотреть дело без отзыва вправе установить новый срок для его представления.

При рассмотрении дела мировым судьей или районным судом представление такого отзыва не является обязательным, но желательно это все же

делать.

В отзыве на исковое заявление указываются (см. приложение 20):

1) наименование истца, его место нахождения или, если истцом является гражданин, его место жительства;

2)наименование ответчика, его место нахождения или, если ответчиком

является гражданин, его место жительства, дата и место рождения, место работы или дата и место государственной регистрации в качестве индивиду-

ального предпринимателя;

3)возражения относительно каждого довода, касающегося существа заявленных требований, со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а также на доказательства, обосновывающие возражения;

4)перечень прилагаемых к отзыву документов;

5)номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные сведения,

необходимые для правильного и своевременного рассмотрения дела.

К отзыву на исковое заявление прилагаются документы, которые подтверждают доводы и (или) возражения относительно иска, а также документы, которые подтверждают направление копий отзыва и прилагаемых к нему документов истцу и другим лицам, участвующим в деле. Отзыв подписывает-

ся ответчиком или его представителем. К отзыву, подписанному представи-

телем, прилагаются доверенность или иной документ, подтверждающие его полномочия на подписание отзыва.

Как выдвинуть кредитору встречное требование?

Должник, являясь ответчиком на судебном процессе, вправе предъявить

истцу (которым будет являться кредитор) встречный иск для рассмотрения

его совместно с иском кредитора. Предъявление встречного иска осуществляется по общим правилам предъявления исков. Встречный иск принимается арбитражным судом в случае, если:

1)встречное требование направлено к зачету первоначального

требования;

2)удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;

3)между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь

иих совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному

рассмотрению дела.

Как уменьшить размер неустойки, выставляемой кредитором?

Напоминаем, что неустойкой (пенями, штрафом) признается определен-

ная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обя-

зательств. Неустойка является одним из способов обеспечения исполнения обязательств, средством возмещения потерь кредитора, вызванных нарушением должником своих обязательств (см. также ч. 1.1 настоящего пособия).

Представитель организации-должника, участвуя в судебном процессе,

должен помнить, что в ряде случаев суд может уменьшить размер неустойки, выставляемой кредитором. Это закреплено в ст. 333 ГК РФ. Для того чтобы добиться уменьшения неустойки, должник может представить в суд соответствующее ходатайство. Но суд имеет право и в случае отсутствия ходатайства

со стороны ответчика уменьшить размер неустойки, если для этого имеются

основания. Так, в информационном письме президиума ВАС РФ от 14 июля 1997 г. № 17 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи

333 Гражданского кодекса Российской Федерации» содержится пояснение того, что при наличии оснований для применения ст. 333 ГК РФ арбитражный суд уменьшает размер неустойки независимо от того, заявлялось ли такое ходатайство ответчиком. При этом основанием для применения ст. 333 ГК РФ может служить только явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств.

При этом критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть:

1)чрезмерно высокий процент неустойки;

2)значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков, вызванных нарушением обязательств;

3)длительность неисполнения обязательств и др.

Доказательства, подтверждающие явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, представляются лицом, заявившим

ходатайство об уменьшении неустойки. В том случае, когда названная статья

применяется по инициативе суда, решение вопроса о явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства производится на основании имеющихся в деле материалов.

Следует также учитывать, что при решении вопроса об уменьшении

неустойки в соответствии со ст. 333 ГК РФ судом учитываются проценты, уплаченные или подлежащие уплате истцу в соответствии с действующим

законодательством.

Статья 333 ГК РФ также применяется судом в том случае, когда неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При этом к последствиям нарушения обязательства могут быть отнесены:

1)не полученные истцом имущество и денежные средства;

2)понесенные убытки (в том числе упущенная выгода);

3)другие имущественные или неимущественные права, на которые истец вправе рассчитывать в соответствии с законодательством и договором.

Если с должника по договору взыскиваются заемные проценты, они ком-

пенсируют в определенной части последствия, вызванные нарушением от-

ветчиком своих обязательств, поэтому суд учитывает их при решении вопро-

са об уменьшении неустойки в соответствии со ст. 333 ГК РФ. Также важно учитывать, что установление сторонами в договоре более высокого размера

неустойки по отношению к размеру неустойки, установленной законом, само

по себе не является основанием для ее уменьшения по ст. 333 ГК РФ. Кроме того, необходимо помнить, что отсутствие вины организации в невыполнении договорных обязательств может служить основанием для освобождения

ееот ответственности по ст. 401 ГК РФ, а не по ст. 333 ГК РФ.

Как уменьшить размер суммы процентов за пользование чужими де-

нежными средствами (ст. 395 ГК РФ), выставляемой кредитором?

Напоминаем, что кредитор вправе взыскать с должника или неустойку,

или проценты за пользование чужими денежными средствами в соответст-

вии со ст. 395 ГК РФ — только одно из двух (см. также ч. 1.1 настоящего

пособия).

Обращаем ваше внимание на то, что совместным постановлением пленума Верховного Суда РФ и пленума ВАС РФ № 13/14 от 8 октября 1998 г. «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Фе-

дерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» опре-

делено следующее: если установленный в соответствии со ст. 395 ГК РФ раз-

мер (ставка) процентов, уплачиваемых при неисполнении или просрочке

исполнения денежного обязательства, явно несоразмерен последствиям просрочки исполнения денежного обязательства, суд, учитывая компенсационную природу процентов, применительно к ст. 333 ГК РФ вправе уменьшить ставку процентов, взыскиваемых в связи с просрочкой исполнения денежного обязательства. При решении вопроса о возможности снижения применяемой ставки процентов суд учитывает изменения размера ставки рефинан-

сирования Центрального банка Российской Федерации в период просрочки,

а также иные обстоятельства, влияющие на размер процентных ставок.

Когда стоит заключать мировое соглашение?

Если в процессе судебных разбирательств кредитор и должник смогли найти «общий язык», они вправе заключить между собой мировое соглашение. Мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии судебного процесса. Соглашение утверждается судом. Мировое соглашение

должно содержать согласованные сторонами сведения об условиях, о размере

и сроках исполнения обязательств друг перед другом или одной стороной пе-

ред другой. В мировом соглашении также могут содержаться условия об от-

срочке или о рассрочке исполнения обязательств ответчиком, об уступке прав требования, о полном или частичном прощении либо признании долга, распределении судебных расходов и иные условия, не противоречащие федеральному закону. Мировое соглашение составляется и подписывается в количестве экземпляров, превышающем на один экземпляр количество лиц, заключивших мировое соглашение; один из этих экземпляров приобщается

судом, утвердившим мировое соглашение, к материалам дела (см. приложение 21).

Что делать, если должник не согласен с решением суда?

Если вы не согласны с решением суда, его нужно обязательно обжало-

вать. И здесь важно не пропустить сроки для обжалования, а также учесть порядок предъявления жалобы:

1) решения мирового судьи обжалуются в течение 10 дней с момента вы-

несения решения в апелляционном порядке в соответствии с гл. 39 ГПК РФ;

2)решения районного суда обжалуются в течение 10 дней с момента вы-

несения решения в кассационном порядке в соответствии с гл. 40 ГПК РФ;

3)решения арбитражного суда обжалуются в течение 1 месяца с мо-

мента вынесения решения в апелляционном порядке в соответствии

с гл. 34 АПК РФ.

Когда судебные приставы неправы… Законные методы защиты от стражей порядка

Если ваша организация-должник проиграла дело в суде и в отношении организации возбуждено исполнительное производство, вы должны тщательно контролировать действия приставов-исполнителей и немедленно

обжаловать все их постановления в случае, если считаете их неправомерны-

ми. Жалобы на действия приставов-исполнителей подаются в соответствии с гл. 18 ФЗ «Об исполнительном производстве». Общие рекомендации по составлению жалобы, а также образец жалобы приведены в ч. 1.4 настоящего пособия. Если вы решили обжаловать постановление о возбуждении исполнительного производства, в качестве доводов можно привести следующие:

1)несоответствие постановления судебного пристава-исполнителя тре-

бованиям, предъявляемым ст. 14 ФЗ «Об исполнительном производстве»;

2)несоответствие требований, изложенных в обжалуемом постановлении, требованиям, содержащимся в исполнительном документе;

3)возбуждение исполнительного производства при отсутствии в исполнительном документе обязательных реквизитов;

4)наличие опечаток в наименовании взыскателя либо должника;

5)отсутствие в постановлении указания на срок для добровольного ис-

полнения либо его истечение до момента получения постановления;

6)исполнение решения суда до вынесения постановления о возбуждении исполнительного производства;

7)незаконность решения суда, во исполнение которого выдан исполни-

тельный документ, либо отмена такого решения.

О том, как снять арест с имущества должника и получить отсрочку (рас-

срочку) исполнения решения суда, читайте также рекомендации, содержащиеся в ч. 2.2 настоящего пособия.

2.2. Способы защиты от долгов для должника-гражданина

Вч. 2.1 настоящего пособия давались советы для должников-организаций

отом, как противостоять кредиторам, отстаивая свои права. Многие из этих

рекомендаций могут быть с успехом применены и должниками-гражданами.

В этой части пособия мы заострим внимание на некоторых особенностях