Все о взыскании долгов. Практическое пособие

Однако, если вы решили поручить взыскание задолженности коллек-

торскому агентству, необходимо учесть ряд важных моментов. Например, коллекторское агентство лучше всего выбирать посредством тендера, доско-

нально изучив все предложения. Важно также заключить с коллекторским агентством официальный договор:

•договор возмездного оказания услуг по взысканию задолжен-

ности;

•договор переуступки права требования (цессии), когда долг продается коллектору за определенное вознаграждение, сумма которого ниже, чем сумма долга;

•агентский договор, на основании которого коллекторы действуют

от имени кредитора за определенное комиссионное вознаграждение.

При этом в договоре с коллекторским агентством следует уделить особое внимание положениям об ответственности сторон о соблюдении конфиденциальности. Во избежание проблем мы советуем предусмотреть в договоре положение, в соответствии с которым коллекторское агентство возьмет

на себя обязательство использовать при взыскании задолженности только

методы, не запрещенные законодательством.

Сколько придется платить и как сэкономить?

Как было разъяснено в предыдущей части настоящего пособия, с коллекторским агентством очень часто заключается договор возмездного оказания услуг по взысканию долга. И вот здесь кредитор может наткнуться

на «подводные камни».

Обратимся к ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 779 ГК РФ исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. При этом в ст. 781 ГК РФ определена обязанность заказчика оплатить оказанные ему услуги в сроки и порядке, которые установлены в договоре. Кроме того, исполнитель может считаться надлежаще исполнившим свои обязательства при совершении указанных в договоре действий, т. е. моментом исполнения договора будет совершение определенного действия, указанного в договоре. А это означает, что коллекторы могут

взять с кредитора оплату уже только за ряд попыток взыскать задолженность

независимо от того, получит или нет кредитор в результате весь свой долг. Некоторые кредиторы пытаются «подстраховаться», например требуя

включения в договор с коллекторским агентством положения, в соответствии с которым вознаграждение агентству будет выплачено только после вынесения судом положительного решения о взыскании задолженности. К сожа-

лению, такое положение договора может быть признано судом противоре-

чащим законодательству. Здесь необходимо обратить внимание на выводы

Конституционного суда РФ, содержащиеся в постановлении от 23 января 2007 г. № 1-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами общества с ограниченной ответственностью «Агентство корпоративной безопасности» и гражданина В. В. Макеева». В этом постановлении, в частности, указывается, что в силу конституционных принципов и норм, например принципов свободы договора, доступности правосудия, независимости и самостоятельности судебной власти, состязательности и равноправия сторон, предполагается, что стороны в договоре об оказании правовых услуг, будучи вправе в силу диспозитивного характера граждан- ско-правового регулирования свободно определять наиболее оптимальные условия оплаты оказанных услуг, в том числе самостоятельно устанавливать порядок и сроки внесения платежей, не могут, однако, обусловливать выплату вознаграждения принятием конкретного судебного решения. Это связано с тем, что в системе действующего правового регулирования, в том числе положений гражданского законодательства, судебное решение не может выступать ни объектом чьих-либо гражданских прав, ни предметом какого-либо гражданско-правового договора.

Таким образом, лучшей «защитой» для кредитора будут проверка деловой репутации коллекторского агентства и изучение отзывов клиентов агентства.

Продажа долга: что это?

Если у кредитора (чаще всего — у кредитора-организации) есть много

непогашенной дебиторской задолженности, имеет смысл подумать о том, что-

бы продать эти долги коллекторскому агентству. Просроченные долги организаций часто выкупаются коллекторскими агентствами путем заключения

договоров уступки права требования к должнику. Коллекторы выкупят долг, если он подтвержден исходными документами, такими как договоры, акты сверок, платежные документы, гарантийные письма, исполнительные

листы и т. п. Интерес коллекторского агентства при этом состоит в том, что кредитору оно передает гораздо меньшую сумму по сравнению с суммой дол-

га, которую коллекторы намереваются взыскать с должника.

Важно учитывать, что упомянутые выше договоры заключаются на основании ст. 382–390 ГК РФ, в которых указано, что право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано

им другому лицу по сделке (уступке требования). Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника при условии, если иное не предусмотрено законом или договором, т. е. если в договоре между кредитором и должником было указано, что «стороны вправе передавать права и обязанности по договору только с согласия другой стороны», продажа долга будет невозможна без согласия на то должника.

Должник имеет право не исполнять обязательство новому кредитору

до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав

кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для

него неблагоприятных последствий.

Особое внимание авторы обращают на то, что переход к другому лицу

прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью,

не допускается.

Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначаль-

ного кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях,

которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты. Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

Следует также помнить, что должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой

письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответст-

вующей письменной форме. Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручи-

тельство за должника перед новым кредитором.

Как самому организовать коллекторское агентство?

Как упоминалось ранее, деятельность коллекторских агентств, а также

порядок их создания пока не урегулированы специальными законами. Эта

деятельность также не лицензируется. На сегодня деятельность коллектор-

ских агентств регулируется ГК РФ (гл. 24, 30, 39, 42, 49 и 52). При своей работе

они также должны руководствоваться положениями:

1)КоАП РФ;

2)УК РФ;

3)ФЗ «О персональных данных»;

4)Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ «О кредитных историях» (далее по тексту — ФЗ «О кредитных историях»);

5)Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее по тексту — ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»);

6) ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Для оказания коллекторских услуг можно создать агентство в форме любого хозяйственного общества, например в форме общества с ограниченной ответственностью. В таком случае необходимо будет руководствоваться Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту — ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») и Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее по тексту — ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). В таком случае для регистрации коллекторского агентства в регистрирующий орган (налоговую инспекцию) заявитель представляет следующие документы:

1)заявление о государственной регистрации коллекторского агентства, которое заполняется по форме, утвержденной постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и требований

коформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» (форма № Р11001);

2)решение общего собрания учредителей о создании коллекторского агентства, наименовании коллекторского агентства, об определении его местонахождения, размера уставного капитала и способа его оплаты, утверждении устава коллекторского агентства и избрании исполнительного органа коллекторского агентства;

3)устав коллекторского агентства, утвержденный решением общего собрания учредителей коллекторского агентства;

4)документы, подтверждающие оплату учредителями уставного капитала коллекторского агентства (справку из банка или акт приема-передачи имущества в уставной капитал коллекторского агентства);

5)документ об уплате государственной пошлины за государственную регистрацию коллекторского агентства в размере 4000 руб.

Подпись заявителя на заявлении о регистрации коллекторского агентства нотариально заверяется. Устав коллекторского агентства представляется в регистрирующий орган в 2 экземплярах (см. приложение 16).

Глава 2

ЕСЛИ ВЫ СТАЛИ ДОЛЖНИКОМ…

СПОСОБЫ ЭФФЕКТИВНОЙ ЗАЩИТЫ

2.1. Способы защиты от долгов для должника-организации

Бесспорно, самый лучший способ для избавления от проблем с долгами — это оплатить долг. Причем важно именно своевременно погашать задолженности, чтобы долг не увеличивался быстро, как снежный ком, обрастая неустойками и процентами. Поэтому руководитель любой организации должен быть опытным и мудрым стратегом, тщательно контролировать деятельность своей компании и стараться обезопасить ее от лишних денежных обязательств.

Однако нередко случается, что из-за временных финансовых трудностей или экономической нестабильности в стране даже добросовестная организация оказывается в ловушке кредиторов, которые, пользуясь юридической неграмотностью должника, неправомерно требуют от него уплаты завышенных штрафов и процентов в связи с просрочкой платежа.

Наше пособие поможет должникам-организациям уяснить свои права и не допустить обмана со стороны кредиторов.

Когда не стоит платить: выясняем свои права и формы ответственности

Для начала выясним пределы ответственности организаций по своим

долгам.

Итак, согласно ст. 56 ГК РФ юридические лица, кроме учреждений, отвечают по своим обязательствам только всем принадлежащим им имуществом. При этом учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника. Исключение составляют случаи, когда иное предусмотрено

учредительными документами организации или отдельными положениями ГК РФ. Так, например, согласно ст. 87 ГК РФ участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам, но несут

риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости

принадлежащих им долей. Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников. Согласно

ст. 96 ГК РФ участники акционерного общества (акционеры) не отвечают

по его обязательствам, но несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры,

не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Означает ли это, что учредителям или руководителям организации можно просто «бросить» свою компанию, накопив долги? Конечно же нет. Во-пер-

вых, если руководитель организации заключал сделки, не собираясь произ-

водить оплату (возвращать долг), или злостно уклонялся от уплаты налогов, в отношении него, а также в отношении учредителей организации, если они участвовали в принятии соответствующих решений, может быть возбуждено уголовное дело (см. ч. 1.4 настоящего пособия). Во-вторых, согласно ст. 9 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» на руководителя организации возлагается обязанность обратиться с заявлением о признании организации банкротом в арбитражный суд в случае, если:

1)удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения организацией денежных обя-

зательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных

платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

2)обращение взыскания на имущество организации существенно ослож-

нит или сделает невозможной хозяйственную деятельность организации;

3)организация отвечает признакам неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества.

В случае если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отве-

чать признакам неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества, ликвидационная комиссия организации также обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании организации банкротом в течение

десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков.

О том, как правильно провести процедуру банкротства своей организа-

ции, мы расскажем далее.

Таким образом, если ваша организация попала в затруднительное фи-

нансовое положение из-за долгов и вы не согласны с предъявляемыми вам

требованиями кредиторов или вам нечем платить, воспользуйтесь нашими

советами.

Совет 1: убедитесь, что договор между вашей организацией и кредитором был составлен правильно, с учетом требований законов.

Иногда кредиторы, составляя договор, допускают нарушения положений

законов (например, не указывают в договоре его существенные условия; указывают штрафные санкции, которые не могут быть применены в данном случае). Изучите нормативные правовые акты, регулирующие порядок за-

ключения соответствующих договоров (прежде всего ГК РФ), или обратитесь

за помощью к юристу. Положения договора, противоречащие закону, признаются судом недействительными. Разберитесь в том, на какие проценты

и неустойку может действительно рассчитывать ваш кредитор (см. ч. 1.1 настоящего пособия), правильно ли произведен расчет. Помните, что размер

неустойки, а также предъявляемая вам кредитором сумма для компенсации убытков может быть существенно уменьшена судом. Поэтому иногда для должника бывает выгоднее дождаться решения суда, а не погашать долг

на основании претензии кредитора.

Совет 2: постарайтесь заключить с кредитором соглашение о реструктуризации долга. Что это такое и как это сделать, мы подробно расскажем далее.

Совет 3: постарайтесь взыскать дебиторскую задолженность и за счет нее погасить свой долг (см. раздел 1 настоящего пособия).

Совет 4: обязательно обжалуйте все решения контролирующих органов о наложении штрафов в отношении вашей организации. Очень часто юридическое лицо оказывается под тяжестью долгов именно из-за крупных штрафных санкций, выставляемых ему налоговыми органами, Федеральной службой по финансовым рынкам (это актуально для акционерных об-

ществ) и другими инстанциями. Однако если не бездействовать, а, пользу-

ясь своими правами, в установленные законом сроки пытаться обжаловать подобные решения в вышестоящем органе или суде, то появится немалый

шанс освободиться от оплаты штрафов.

Например, порядок обжалования решений налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налоговых правонарушений закреплен в ст. 101.2 НК РФ. В упомянутой статье указывается, что не вступившее в силу решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в течение 10 дней в вышестоя-

щий налоговый орган в апелляционном порядке путем подачи апелляцион-

ной жалобы. Кроме того, вступившее в силу решение о привлечении к от-

ветственности за совершение налогового правонарушения, которое не было

обжаловано в апелляционном порядке, может быть обжаловано в выше-

стоящий налоговый орган в течение одного года с момента вынесения об-

жалуемого решения. Обращаем внимание на то, что решение о привлечении

к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано также в судебном порядке, но только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе. В случае обжалования такого решения в судебном порядке трехмесячный срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено это решение, стало известно о вступлении его в силу.

Примерная форма апелляционной жалобы о привлечении к ответствен-

ности за совершение налогового правонарушения приведена в приложении 17.

68 Глава 2. Если вы стали должником… Способы эффективной защиты

Порядок обжалования решений контролирующих органов о привлечении

к административной ответственности (например, решения Федеральной

службы по финансовым рынкам) определен гл. 30 КоАП РФ.

Совет 5: дождаться ликвидации организации в упрощенном порядке в соответствии со ст. 21.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических

лиц и индивидуальных предпринимателей».

Совет 6: подать заявление о признании организации банкротом. В некоторых случаях банкротство организации является законным спасением от долгов. Однако следует учитывать, что, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участ-

никами), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юриди-

ческого лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Субсидиарная ответственность применительно к данному случаю обозначает следующее: если юридическое лицо (основной должник) отказалось удовлетворить требование кредитора или кредитор

не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование,

это требование может быть предъявлено лицам, несущим субсидиарную ответственность по долгам юридического лица (собственникам, руководителю и иным должностным лицам).

Совет 7: подать в суд заявление о снятии ареста с имущества организации ввиду необоснованности такого ареста, если арест имущества тормозит деятельность организации.

Как могут помочь антиколлекторы?

В противовес коллекторским агентствам в нашей стране появились ан-

тиколлекторы. Антиколлекторы — это специалисты, которые знают, как легально уклониться от выплаты долгов или хотя бы очень сильно растянуть

этот процесс. Конечно, из этого не следует, что воспользоваться услугами

антиколлекторов сможет любой должник, который просто не хочет платить кредит. В большинстве случаев антиколлекторские агентства предоставляют свои услуги только тем должникам, у кого действительно по уважительным

причинам возникли затруднительные финансовые обстоятельства.

К антиколлектору следует обращаться в тот момент, когда вы поняли, что

кредитор ни на какие уступки не пойдет. При рассмотрении каждого отдельного случая квалифицированные антиколлекторы вырабатывают индивидуальную стратегию.

Как продать организацию с долгами?

Авторы пособия рекомендуют использовать следующий способ распростить-

ся с организацией, имеющей небольшие долги, быстро и законно — попробо-

вать продать ее. Даже если предприятие существует давно и имеет «погрешно-

сти», часто находятся предприниматели, готовые купить такую организацию для своей хозяйственной необходимости. Это случается, например, когда

необходимо взять в банке большой кредит под юридическое лицо или получить грант, — одним из требований может быть определенный срок существования юридического лица. Поэтому достаточно дать объявление о продаже организации в средствах массовой информации, а потом зарегистрировать в установленном законом порядке куплю-продажу организации.

Иногда удается договориться о переводе долга на другое лицо, т. е. в результате такого соглашения долг вашей организации перейдет иному лицу,

который и станет новым должником. Перевод долга вполне возможен, на-

пример, если удастся найти организацию (или физическое лицо), которое готово расплатиться по вашим долгам взамен предоставления ей вашей организации определенных работ (услуг) или какого-либо имущества. Перевод

долга осуществляется в соответствии со ст. 391, 392 ГК РФ. Обязательным

условием перевода является то, что кредитор должен обязательно дать на это свое согласие.

Нередко случается, что созданная организация так и не начинает свою полноценную деятельность. Поработав немного и имея незначительные долги по налогам, собственники организации просто бросают ее. Что произойдет с предприятием в этом случае? Чтобы такие недействующие организации не увеличивали работу налоговым инспекциям и судам, для них в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» предусмотрена специальная упрощенная процедура ликвидации. Так, в соответствии со ст. 21.1 упомянутого закона юридическое

лицо, которое в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения:

1)не представляло документы отчетности, предусмотренные законода-

тельством РФ о налогах и сборах;

2)не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету,

признается фактически прекратившим свою деятельность. Такое юри-

дическое лицо может быть исключено из Единого государственного реестра юридических лиц (далее по тексту — ЕГРЮЛ). При наличии одновременно всех указанных выше признаков недействующего юридического лица реги-

стрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ. Затем регистрирующий орган публикует в журнале «Вестник государственной регистрации юридических лиц» решение о предстоящем исключении в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с решением о предстоящем исключении публикуются сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные инте-

ресы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического

лица из ЕГРЮЛ, с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления. Такие заявления могут быть направлены в срок не позднее чем три

месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений решение об исключении недействующего юридиче-

ского лица из ЕГРЮЛ не принимается, т. е. такая «упрощенная ликвидация» может состояться в том случае, если у организации имеются лишь незначительные долги перед бюджетом (до 10–30 тыс. руб.). Тогда по истечении трех месяцев регистрирующий орган просто исключит ее из ЕГРЮЛ.

Ликвидация организации с долгами: мифы и реальность

Речь здесь пойдет о так называемых альтернативных способах ликвида-

ции организаций с долгами. Такие услуги предлагают многие юридические и иные частные агентства. Что это такое? На самом деле предлагаются «замаскированные» способы незаконно «слить» организацию. Это, как правило, происходит двумя путями.

1.Проводится процедура реорганизации организации в форме присоединения или слияния, в результате чего организация-должник присоединяется

к«фирме-однодневке» (подставной организации) или сливается с ней. Все долги, имеющиеся у организации-должника, по передаточному акту принимает на себя «фирма-однодневка». Одновременно из организации-должника выводятся участники, в организации меняется директор. В результате такого преобразования организация-должник исключается из ЕГРЮЛ, о чем выдается соответствующее свидетельство.

2.Доли участников (как правило, ООО) передаются (продаются) «подставному» участнику (нередко лицу без определенного места жительства) или просто переводятся на неизвестное лицо по утерянному паспорту. Он же становится и директором организации. Местонахождение организации также

меняется на адрес нового директора.

С виду все выглядит красиво и удобно для собственников и руководителей организации-должника. Но дело в том, что данные деяния являются

противоправными. Специалисты агентств, предлагающие такие дорого-

стоящие услуги, как правило, не предупреждают клиентов о том, что кредиторы могут обратиться в органы по борьбе с экономическими преступ-

лениями или прокуратуру, что приведет к неприятным последствиям для

заказчиков-должников.

Кроме того, авторы обращают внимание на то, что 7 декабря 2011 г. Президент РФ подписал закон, который предусматривает уголовную ответственность за создание и реорганизацию «фирм-однодневок» в преступных целях (в том числе путем присоединения организаций-должников, смены

участников и руководителя на подставных лиц). В силу указанного закона

в УК РФ вводится ст. 173.1, п. 1 которой устанавливает ответственность за это