Актуальные проблемы цифрового права. Учебное пособие для магистрантов и бакалавриата

Раздел 3. Цифровое право и частноправовые (цивилистические) науки

3.3. ЦИФРОВЫЕ ИМУЩЕСТВЕННЫЕ ПРАВА И НОВЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ ЦИФРОВОЙ ЭКОНОМИКИ

Цифровые технологии в сфере интеллектуальной собственности и инноваций60

Цифровизация, или цифровая трансформация, процессов в сфере интеллектуальной собственности, объекты которой явно имеют информационную природу, сказывается на средствах пра- вового регулирования, обусловливающих надлежащую охрану результатов интеллектуальной деятельности и средств индивиду- ализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, т. е. интеллектуальной собственности61.

В отношении объектов интеллектуальной собственности уста- новленинститутинтеллектуальныхправ(авторскогоправаисмеж- ных прав, правовой охраны средств индивидуализации, патентно- го права, иных объектов интеллектуальной собственности)62.

Информационное посредничество

Институт информационных посредников как продукт развития цифровых технологий обусловлен проблемой гражданско-право- вой ответственности контент-, хостинг-, интернет-провайдеров, или информационных посредников, при совершении нарушаю- щих права правообладателя действий в процессе использования результата интеллектуальной деятельности в информационно-те- лекоммуникационной сети (ИТKС).

Согласно п. 1 ст. 1253.1 Гражданского кодекса РФ: инфор- мационный посредник – лицо, осуществляющее передачу ма- териала в информационно-телекоммуникационной сети, в том числе в ИТKС Интернет, лицо, предоставляющее возможность

60См.: Городов О.А. Глава 9: Цифровые технологии в сфере интеллектуальной собственности и инно- ваций// Цифровоеправо: учебник/ подобщ. ред. В.В. Блажеева, М.А. Егоровой. М.: Проспект, 2020.

С. 457–489.

61См.: п. 1. ст. 1225 ГK РФ; нормотворческую деятельность, связанную с разработкой норм и стан- дартов охраны и защиты прав интеллектуальной собственности путем заключения междуна- родных договоров, осуществляет и Всемирная организация интеллектуальной собственности

(ВОИС). URL: www.wipo.int/treaties/ru/convention/summary_wipo_convention.html (дата обраще- ния: 05.08.2020).

62Городов О.А. K дискуссии об интеллектуальных правах // Понятия и лицензии. Интеллектуальные права. 2014. №4. С. 18–24.

51

А.Я. Минин. АКТУАЛЬНЫЕПРОБЛЕМЫЦИФРОВОГОПРАВА

размещения материала или информации, необходимой для его получения с использованием ИТKС, лицо, предоставляющее возможность доступа к материалу в этой сети63.

Информационный посредник, осуществляющий передачу материала в ИТKС, не несет ответственности за нарушение ин- теллектуальных прав, произошедшее в результате этой переда- чи, при одновременном соблюдении следующих условий:

1)он не является инициатором этой передачи и не определяет получателя указанного материала;

2)оннеизменяетуказанныйматериалприоказанииуслугсвя- зи, за исключением изменений, осуществляемых для обес- печения технологического процесса передачи материала;

3)он не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующих результата интеллектуальной деятель- ности или средства индивидуализации лицом, иницииро- вавшим передачу материала, содержащего соответствую- щие результат интеллектуальной деятельности или сред-

ство индивидуализации, является неправомерным (п. 2 ст. 1253.1 ГK РФ).

Информационный посредник, предоставляющий возмож- ностьразмещенияматериалавИТKС, ненесетответственности за нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в резуль- тате размещения в ИТKС материала третьим лицом или по его указанию, при одновременном соблюдении информационным посредником следующих условий:

1)он не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующих результата интеллектуальной деятель- ности или средства индивидуализации, содержащихся в та- ком материале, является неправомерным;

2)он в случае получения в письменной форме заявления пра- вообладателя о нарушении интеллектуальных прав с указа- нием страницы сайта и/или сетевого адреса в сети Интер-

63 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 № 230-ФЗ (ред. от 26.07.2019, с изм. от 24.07.2020). Ст. 1253.1: Особенности ответственности информационного посредника (введена 02.07.2013 № 187-ФЗ) // КонсультантПлюс. URL: www.consultant.ru/document/ cons_doc_LAW_64629/eb6ec591cb78fe25054cd4b9e0dbcc79abcf0d3a/ (датаобращения: 23.01.2020).

52

Раздел 3. Цифровое право и частноправовые (цивилистические) науки

нет, на которых размещен такой материал, своевременно принял необходимые и достаточные меры для прекраще- ния нарушения интеллектуальных прав. Перечень необхо- димых и достаточных мер, порядок их осуществления мо- гут быть установлены законом64.

K информационному посреднику, который в соответствии с настоящей статьей не несет ответственности за нарушение интеллектуальных прав, могут быть предъявлены требования о защите интеллектуальных прав (пункты 1 статей 1250, 1251, 1252 ГK РФ), не связанные с применением мер гражданско- правовой ответственности, в том числе об удалении информа- ции, нарушающей исключительные права, или об ограничении доступа к ней (п. 4 ст. 1253.1 ГK РФ).

Таким образом, понятие «информационный посредник» яв- ляется обобщающим и включает в себя целый ряд лиц, которые составляют цепочку между пользователем и правообладателем (исполнителем услуги, дистрибьютором товара, автором, вла- дельцем информации и т. п.).

Проблема выработки практических критериев определения информационных посредников из участников информационно- го обмена в ИТKС является дискуссионной.

Так, к числу информационных посредников не отнесены: владельцы интернет-ресурсов, сайтов (website) или электрон- ных торговых площадок. Взаимодействие покупателей и про- давцов агрегаторы товаров (услуг) обеспечивают без влияния на предмет или условия сделки, но при этом с каждой сдел- ки взимают комиссию или получают разовый платеж со сто- роны продавца при регистрации его на сайте. Есть мнение, что при утрате нейтралитета владелец ресурса не может счи- таться информационным посредником.

Отметим и наличие в законе «Об информации...»65 пере- чня необходимых, но не универсальных мер для прекращения

64ГКРФ. Ст. 1253.1. П. 3.

65Об информации, информационных технологиях и о защите информации: Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ (ред. от 30.12.2020 № 530-ФЗ). Ст. 15: Использование информационно-теле- коммуникационныхсетей.

53

А.Я. Минин. АКТУАЛЬНЫЕПРОБЛЕМЫЦИФРОВОГОПРАВА

нарушений авторских и смежных прав в отношении ряда инфор- мационных посредников.

Цифровые технологии как инструмент для установления новых форм использования объектов

интеллектуальной собственности

Регулирующее отношения в сфере предпринимательской дея- тельности российское законодательство ввело в научный оборот и законотворческую практику содержательное понятие «объект информационных технологий», а именно: программы для ЭВМ, базы данных, информационные системы (государственные ИС

втом числе) и/или сайты в Интернете или других сетях (ИТKС),

всостав которых входят такие программы для ЭВМ и/или базы данных, либо совокупность указанных объектов; либо объекты информационных технологий (далее – объекты ИТ) и имущест- во, технологически связанное с одним или несколькими такими объектами и предназначенное для обеспечения их функциониро- вания или осуществления иной предусмотренной концессион- ным соглашением деятельности (далее – технические средства обеспечения функционирования объектов ИТ)66.

Изменения коснулись в основном ряда законов (о концесси- онных соглашениях, о государственно-частном партнерстве67), устанавливающих особенности режима объекта ИТ при подго- товке, заключении, исполнении и прекращении концессионного соглашенияисоглашенияогосударственно-частномпартнерстве. Внастоящеевремяобъектыэтихдвухсоглашениймогутсостоять из самостоятельных объектов информационных технологий либо объектов ИТ вне связи их с иными объектами, предусмотренны- ми действующим законодательством, точнее, о концессионном – № 115-ФЗ (ред. 08.12.2020 № 429-ФЗ); о государственно-частном партнерстве – № 224-ФЗ (ред. 29.12.2020 № 464-ФЗ).

66См.: Оконцессионныхсоглашениях: Федеральныйзаконот21.07.2005 №115-ФЗ(ред. от08.12.2020

№429-ФЗ). Ст. 4 п. 21 // КонсультантПлюс. URL: www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_54572/ c93553a53 e324a29f23932c1133895314853ee0a/ (датаобращения: 12.02.2021).

67См.: Федеральныезаконыот29.06.2018 №173-ФЗ; от21.07.2005 №115-ФЗ; от13.07.2015 №224-ФЗ (ст. 33.1). URL: www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_182660/228f2cadc 08c2a7c4cd16ff9c0cc5 a3416e722a7/ (датаобращения: 12.02.2021).

54

Раздел 3. Цифровое право и частноправовые (цивилистические) науки

Спорным положением закона о государственно-частном партнерстве О.А. Городов справедливо назвал правило, со- держащееся в п. 6 ст. 33.2, по которому отчуждение частным партнером исключительного права на объект ИТ, входящий

всостав объекта соглашения, без согласия в письменной фор- ме публичного партнера не допускается. Таким образом, на- рушается принцип свободы распоряжения правообладателем принадлежащим ему исключительным правом, закрепленным

вп. 1 ст. 1233 ГK РФ. Более того, в этом же пункте законода- тель сконструировал модель перехода исключительных прав от одного частного партнера к другому с момента замены част- ного партнера, т. е. существенно отличающуюся от классиче- ского прототипа68.

68 См.: ГородовО.А. Глава9: Цифровыетехнологии... С. 485.

55

РАЗДЕЛ 4 ЦИФРОВОЕ ПРАВО

ИУГОЛОВНО-ПРАВОВЫЕ НАУКИ

4.1.ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ УГОЛОВНО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

ВСФЕРЕ ЭЛЕКТРОННОЙ ИНФОРМАЦИИ

Быстрота развития информационных технологий требует и ди-

намичности российского законодательства. Цифровизация как вид информатизации и направление инновационной деятельности,

втом числе направленная на обеспечение безопасности государст- ва в пограничной сфере, предполагает перевод информации в та- кой ее вид, как цифровая информация, при помощи новых циф- ровых технологий, решений, процессов. Понятие «компьютерная информация» используется в Уголовном кодексе РФ, в иных нор- мативных актах законодатель часто применяет термин «электрон- ная информация».

Электронная (компьютерная) информация – образ существую- щейдействительности, созданныйипредставленныйвсимвольной (двоичной) форме с помощью специально созданного искусствен- ного языка в виде последовательной записи в памяти компьютера (электронной вычислительной машины); информация, переданная или полученная пользователем ИТKС – это электронное сообще- ние; документированная информация, представленная в электрон- ной форме, т. е. в виде, пригодном для восприятия человеком с ис- пользованиемЭВМ, атакжедляпередачипоИТKСилиобработки

винформационнойсистеме69 (п. 10 и11.1 ст. 2 закона№149-ФЗ), – это электронный документ.

69 Об информации, информационных технологиях и защите информации: Федеральный закон от27.07.2006 №149-ФЗ(ред. от18.03.2019 №31-ФЗ). П. 10 и11.1 статьи2.

56

Раздел 4. Цифровое право и уголовно-правовые науки

Для унификации законодательства РФ отдельные авторы пред- лагают: а) данную дефиницию (электронная информация) исполь- зовать и в главе 28 УK РФ; б) выделить раздел «Преступления противинформационнойбезопасности», включающийглавуопре- ступлениях в сфере электронной (компьютерной) информации70; дополнить ряд статей Уголовного кодекса РФ новым отягчающим обстоятельством «с использованием ИТKТ – информационно-те- лекоммуникационных технологий». Подобный квалифицирую- щий признак необходим в связи с тем, что электронная информа- ция обращается на многих устройствах, в частности компьютерах, локальных сетях, и, конечно, в ИТKС. Это позволит сотрудни- кам подразделений дознания пограничных органов ФСБ России по раскрытию и расследованию преступлений и судам на террито- рии Российской Федерации избежать существенных расхождений в процессе квалификации преступных деяний.

Преступлениями в сфере электронной (компьютерной) инфор- мации будем считать виновно совершенные общественно опасные деяния, посягающие на нормальный порядок обращения компью- терной информации. Деяния, где электронная информация высту- паетсредствомсовершенияпреступления, какправило, невключа- ются в группу преступлений в сфере компьютерной информации. Они образуют группу так называемых смежных преступлений и расположены в различных разделах и главах Особенной части УK РФ.

Kомпьютерная техника и специальные устройства, воспри- нимающие электронную информацию, ИТKС, включая сеть Ин- тернет, активно используются для совершения преступлений. Подчеркнем, что их применение существенно облегчает и даже упрощает процесс совершения преступления. Безусловно, распро- страненность использования компьютерной информации в качест- весредствасовершенияпреступлениятребуетадекватнойреакции законодателя. Всилуотсутствиявуголовномзаконесоответствую- щегоквалифицирующегопризнакасовершенноесиспользованием

70ФедосеевЛ.И. Актуальныевопросыуголовнойответственностизапреступлениявсферекомпьютер- ной информации или совершаемые с использованием ИТКТ: магистерская дис. (научный руководи- тельВКРМининА.Я.). М., 2020. С. 83–84 идр.

57

А.Я. Минин. АКТУАЛЬНЫЕПРОБЛЕМЫЦИФРОВОГОПРАВА

ИТKС, ИТKТ, IT-технологий деяние в ряде случаев и вовсе не яв- ляется уголовно наказуемым.

Характеристика преступных деяний, совершаемых в сфере электронной (компьютерной) информации или связанных с цифровыми технологиями

ВРоссииинтенсивноформируетсярынокцифровыхуслугитех- нологий, активно внедряются компьютерные системы: коммерче- ские базы данных тематического характера; системы электронных бирж и рекламных досок (объявлений); системы удаленной обра- ботки информации; средства предоставления информационных услуг, т. е. получения и предоставления в распоряжение пользо- вателя информационных продуктов, тех же справочных правовых систем, цифровых технологий, цифровых ресурсов и услуг.

Для современного информационного общества характерна возможность каждому гражданину и человеку получать полную, точную, достоверную информацию из трансграничных ИТKС (информационно-телекоммуникационных сетей)71. При реализа- ции данных правовых возможностей главное – не нарушать права и свободы других членов информационного общества: владельцев электронных библиотечных систем (ЭБС), баз данных, иных ин- формационных ресурсов, правообладателей и просто пользовате- лей компьютерной информации, особенно обучающихся и обуча- ющих (преподавателей).

Под компьютерной информацией понимаются сведения (сооб- щения, данные), представленныевформеэлектрическихсигналов, независимо от средств их хранения, обработки и передачи72, вклю- чая преобразование оконечным оборудованием волоконно-опти- ческой линии связи электрических сигналов в оптические (свето- вые), и наоборот.

Kомпьютер – программируемое электронное устройство, по- зволяющее хранить, загружать и обрабатывать данные, делиться

71См.: ОвнесенииизмененийвотдельныезаконодательныеактыРоссийскойФедерацииповопросам защиты интеллектуальных прав в информационно-телекоммуникационных сетях: Федеральный за-

конот02.07.2013 №187-ФЗ.

72См.: Примечание1 кст. 272 УK РФ.

58

Раздел 4. Цифровое право и уголовно-правовые науки

информацией через широко разветвленную сеть обмена и распре- деленной ее обработки. Средства передачи и обработки инфор- мации в телекоммуникационной сети ориентированы на коллек- тивное использование общесетевых аппаратных, программных и информационных ресурсов.

Kомпьютерные или информационно-коммуникационные тех- нологии – комплекс методов и технических средств получения, преобразования, хранения, распространения и использования ин- формации. Под технологией вообще понимают прежде всего спе- циально организованную деятельность и совокупность методов обработки, изготовления, изменения состояния, свойств, формы объектов воздействия, ориентированных на достижение опреде- ленных результатов.

Информационно-телекоммуникационные технологии опре- деляются как разные наборы технологических ресурсов и ин- струментов, используемые для приема и передачи, накопления и хранения, создания и преобразования, совместного использо- вания информации или обмена ею. Например, широкополосные технологии вещания и высокоскоростной связи, ИТKС Интернет, поисковые системы (машины), службы и агенты, компьютеры; Grid-технологии – распределение крупных вычислительных задач с помощью специального программного обеспечения на множест- во удаленных друг от друга компьютеров при отсутствии их цен- трализованного управления; облачные и туманные вычисления. Fog computing – развитиеконцепцииоблачныхтехнологийдостав- лять контент своим пользователям через географически распреде- ленную платформу, а не через облако (Cloud), находящееся физи- чески в одном только месте73.

Процессы создания, сбора, обработки, накопления, хранения, поиска, распространения и потребления информации – это и есть информационные процессы. Состояние защищенности информа- ционной среды общества, обеспечивающее ее формирование, ис- пользование и развитие в интересах граждан, организаций, госу- дарства, трактуется как информационная безопасность.

73 МининА.Я. Информационныетехнологиивобразовании. М.: МПГУ, 2016. 148 с. С. 20–21.

59

А.Я. Минин. АКТУАЛЬНЫЕПРОБЛЕМЫЦИФРОВОГОПРАВА

От развития информационной сферы государства, от уровня подготовки IT-специалистов и пользователей ИТKС, от их компе- тенций, знаний, умений и навыков применения ими новых техно- логий зависит качество киберзащиты и противодействия кибер- преступности в информационной среде.

В обеспечении безопасности информационной среды важно учитывать все аспекты криминальных деяний, особенно компью- терных преступлений, совершаемых с использованием компью- терных средств и систем, или по международному соглашению такназываемыхкиберпреступлений, которыесчитаютсятаковыми и в национальном уголовном законодательстве.

Kонвенция о киберпреступности СЕ (2001)74 различает четыре типа таких правонарушений: преступления против конфиденциаль- ности, целостностиидоступностикомпьютерныхданныхисистем; преступления, связанные с контентом; преступления, связанные

скомпьютерами; преступления, связанные с правами владельца.

Вуголовном законодательстве РФ предусмотрен ряд престу- плений75 всферекомпьютернойинформации(гл. 28 УK РФ; состав деяний – материальный, диспозиция – бланкетная, предмет – аль- тернативно: носительэлектроннойинформации, втомчислесвре- доносной программой, компьютерные средства, ИТKС):

• неправомерный доступ к компьютерной информации

(ст. 272 УK РФ), точнее, неправомерныйдоступ(возможностьпо- лучения информации и ее использования) к охраняемой законом компьютерной информации (ограниченного доступа), если это деяние повлекло (альтернативно) уничтожение, блокирование, модификациюлибокопированиекомпьютернойинформации;

•создание, использование и распространение вредоносных компьютерныхпрограмм* (ст. 273 УK РФ) либоинойкомпью-

74KонвенциюокиберпреступностиСЕРоссиянератифицировала.

75Ст. 272-274, гл. 28 УK РФ(ред. 07.12.2011 №420-ФЗ, 28.06.14 №195-ФЗ); 274.1 (26.07.2017 №194-ФЗ);

ст. 159.6 гл. 21 УK РФ (ред. 29.11.2012 № 207-ФЗ). Постановлением Пленума ВС РФ от 19.12.2013 № 41 разъяснено, что преступления, предусмотренные ст. 159.6 УK РФ, следует считать совершен- ными в сфере предпринимательской деятельности, если они совершены лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность самостоятельно или участвующим в предпринимательской деятельности, осуществляемой юридическим лицом, и эти преступления непосредственно связаны с указанной деятельностью. УК РФ. URL: www.consultant.ru/popular/ukrf/10_30.html (дата обраще- ния: 23.01.2020).

60