Актуальные проблемы цифрового права. Учебное пособие для магистрантов и бакалавриата

Раздел 2. Цифровое право и публично-правовые (государственно-правовые) науки

конструкций. Однако вопросы разграничения публичного и част- ного права в России осложняют и синхронизацию российских законов с международными актами, к которым Российская Феде- рация присоединилась. Это касается понятий «юридическое лицо публичного права», «публичное должностное лицо», а также уго- ловной ответственности юридических лиц.

Ответственность за правонарушения в цифровой сфере.

Административная ответственность – это реакция государства на совершение предусмотренных российским законодательством административных правонарушений в различных сферах, цифро- войвтомчисле, котораявыражаетсявприменениидолжностными лицами и органами государственной власти установленных зако- номадминистративныхнаказаний. Занарушениеинформационно- го законодательства в России она может быть установлена как фе- деральным законодательством, так и законодательством субъектов Российской Федерации.

Административная ответственность – один из видов юриди- ческой ответственности за правонарушения в цифровой сфере, она наступает вследствие совершения лицом административного проступка или нарушения законодательства об административных правонарушениях, посредством которого осуществляется защита личности, общества и государства от административных правона- рушений.

Административнымпроступкомвинформационной(цифровой) сференазываетсяпротивоправное, виновное(умышленноеилине- осторожное) действие либо бездействие физического или юриди- ческого лица, посягающее на информационные права и свободы человека и гражданина, здоровье, общественную нравственность, установленный порядок осуществления государственной власти, общественный порядок и общественную безопасность, собствен- ность, законные интересы других лиц, за которое законодательст- вом предусмотрена административная ответственность.

Вовсехслучаяхответственностьзаадминистративныепроступ- ки наступает перед государством, которое устанавливает полномо- чия органов (должностных лиц) по рассмотрению дел об этих пра- вонарушениях и назначению наказаний. Этим административная

31

А.Я. Минин. АКТУАЛЬНЫЕПРОБЛЕМЫЦИФРОВОГОПРАВА

ответственность существенно отличается от гражданско-правовой и дисциплинарной ответственности.

Известны основные отличительные признаки административ- ного цифрового (или информационного) правонарушения: объект посягательства – порядок государственного управления в циф- ровой сфере, связанный с обеспечением прав и свобод человека и гражданина, общественного порядка и нравственности, установ- ленногопорядкагосударственнойвластиибезопасности; противо- правность как признак, подчеркивающий направленность деяния на нарушение установленных нормами административного нака- зания правил поведения.

Наиболее распространенными правонарушениями в инфор- мационной, цифровой в том числе, сфере являются проступки (деликты), имеющие следующие особенности: они отличаются незначительной опасностью (вред для общества); совершаются вразличныхобластяхинформационнойдеятельности; направлены на различные объекты и имеют разные юридические последствия.

На фоне цифровизации жизни на первый план выходит вопрос защиты персональных данных граждан в Интернете. Законом предусмотрено девять составов административных правонаруше- ний в этой сфере. Важно усилить защиту персональных данных от утечек и дать людям право удалять из сети Интернет общедо- ступные данные о себе через суд.

В области обработки персональных данных россиян возникает достаточно большое количество проблем, считает подведомствен- ныйорганМинцифрыРоссии38 – Роскомнадзор. За2019 годотгра- ждан поступило 43 тыс. (+20%) жалоб. В России имеется почти 5 млн обработчиков персональных данных, в основном частники. Проблемысвязанывпервуюочередьсзаконодательнымипробела- ми: необходимо усилить наказание для нарушителей.

Так, максимальный штраф – 75 тыс. руб. за утечку персональ- ных данных, точнее, за неправомерное их использование. Подоб- ные санкции явно несоизмеримы с выгодой правонарушителей,

38Министерство цифрового развития, связи и массовых коммуникаций РФ создано 15.05.2018 Указом ПрезидентаРФ№215 набазеМинкомсвязиРоссии; новоесокращенноеназвание– МинцифрыРос- сии, утв. ПостановлениемПравительстваот09.09.2020 №1389.

32

Раздел 2. Цифровое право и публично-правовые (государственно-правовые) науки

ис ущербом для граждан, – заметил В. Путин39. Еще один про- бел – срок давности по таким делам маленький. «Мы бы хотели его увеличить до года, потому что иногда дела просто не успевают рассмотреть в суде», – акцентировал глава Роскомнадзора. Следу- ющее направление касается полномочий контрольного ведомства. Роскомнадзор, по словам его руководителя, не имеет законода- тельной возможности проверить всю цепочку, по которой утекают данные граждан. При проверке видно, что они часто передаются на обработку следующему обработчику. Важно улучшить ситуа- цию: разрешить ведомству проверять, насколько персональные данные граждан правомерно обрабатываются.

Еще одна инициатива Роскомнадзора касается общедоступных данных: нужен механизм, который позволил бы человеку удалить через суд информацию о себе, которая не является значимой. На- пример, об отдыхе, ведь это не политически или государственно, общественно значимая информация. Вместе с тем не исключен риск, что появится много решений судов по удалению негативной информации о людях, которые, наверное, не заслуживают этого.

То, чтосовершенноточнонадоубиратьизсетиИнтернет, такэто противоправный контент. Так, Роскомнадзор удалил из информаци- онно-телекоммуникационной сети в 2019 году 531 тыс. материалов террористическихиэкстремистскихорганизаций, атакжепропаган- дусуицидаинаркотиков, детскоепорноит. п.; с2012 годасотрудни- ки ведомства удалили свыше 1,5 млн таких материалов, попавших в так называемый черный список России. Для увеличения точности

иохвата поиска противоправных материалов Роскомнадзор наме- рен использовать и нейронные сети. Заметим, что нейросеть – это обучаемая система, которая действует не только в соответствии с заданным алгоритмом и формулами, но и на основании прошлого опыта; в этом и состоит преимущество методологии нейросетей.

Для привлечения к ответственности за правонарушение в ин- формационной сфере необходимо наличие всех элементов адми- нистративного проступка, а именно: субъект правонарушения

39Замахина Т. В. Путин обсудил с главой Роскомнадзора меры по защите данных россиян в интерне-

те // Российская газета, фед. вып. № 176 (8230). URL: https://rg.ru/2020/08/10/putin-obsudil-s-glavoj- roskomnadzora-mery-po-zashchite-dannyh-v-internete.html (датаобращения: 10.08.2020).

33

А.Я. Минин. АКТУАЛЬНЫЕПРОБЛЕМЫЦИФРОВОГОПРАВА

в информационной сфере и субъективная сторона – психическое отношение субъекта к совершенному противоправному дейст- вию или бездействию в области информации, цифровизации, иных областях инфосферы; объект правонарушения в инфор- мационной среде и объективная сторона – совокупность само- стоятельных информационно-правовых действий (бездействия), проявляется во внешней стороне этого негативного информаци- онного акта, явления или процесса. Отсутствие хотя бы одного из них делает невозможным применение мер административной ответственности.

В информационной сфере действующим законодательством предусмотрен перечень мер административного наказания, приме- няемых к правонарушителям. Так, в Особенной части KоАП РФ содержатся так называемые общие составы, где основной объект потакимправонарушениям– иныеправаисвободылиц, нодопол- нительно они посягают и на цифровые правоотношения, посколь- ку цифровое право – комплексная отрасль, тесно и непосредствен- но связанная с другими отраслями права.

Например, ст. 13.41. Нарушение порядка ограничения досту- па к информации, информационным ресурсам, доступ к кото- рым подлежит ограничению в соответствии с законодательством РФ об информации, информационных технологиях и о защите информации, и/или порядка удаления указанной информации. Согласно Примечанию действие ст. 13.41 не распространяется наслучаиограничениядоступакинформации, распространяемой

снарушением авторских и/или смежных прав в ИТKС Интернет,

иудаления указанной информации. Обособление специальных составов и объединение их в отдельную главу 13, посвященную административным правонарушениям в области связи и инфор- мации (ст. 13.2–13.4140), свидетельствует о важности государст- венного регулирования в области обеспечения информационной безопасности.

40Кодекс об административных правонарушениях Российской Федерации. Глава 13: Администра- тивные правонарушения в области связи и информации // Гарант. URL: http://base.garant.ru/121252 67/7089f5884fee83d662c14b2f52914131/ (дата обращения: 12.02.2021). KоАП РФ дополнен статьей 13.41 с10.01.2021 г. – №511-ФЗот30.12.2020 г.

34

РАЗДЕЛ 3 ЦИФРОВОЕ ПРАВО И ЧАСТНОПРАВОВЫЕ

(ЦИВИЛИСТИЧЕСКИЕ) НАУКИ

3.1. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ГРАЖДАНСКО- ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ В ЦИФРОВОЙ СРЕДЕ (ЦИФРОВЫЕ ПРАВА)

Правовое регулирование больших данных на товарных и финансовых рынках

Общепризнанной трактовки больших данных (Big Data) за десятилетие (с 2011 г.) нет. Одни авторы определяют их как информационные активы (массивы) с большим объемом быстро наполняемых разнообразных данных и цифровыми спо- собами соответствующей автоматической обработки и анализа их для принятия оперативных решений; другие же подчерки- вают, что большой объем массива данных находится за преде- лами возможностей стандартных аппаратных средств, обыч- ной цифровой техники; третьи дают трактовку: горизонтально масштабируемая система, использующая набор методик и тех- нологий, позволяющих обрабатывать структурированную и не- структурированную информацию и строить связи, необходимые для получения однозначно интерпретируемых человеком дан- ных, не успевших потерять актуальность, и несущая ценность преследуемых им целей41.

Авторы учебника42 условно подразделяют большие дан- ные, исходя из их источника, на потребительские (результат

41См.: Историябольшихданных(Big Data) – часть1 // Компьютерра. 15.01.2019. URL: www.computerra. ru/234239/istoriya-bolshih-dannyh-big-data-chast-1/ (датаобращения: 10.08.2020).

42Хохлов Е.С. Понятие и сущность больших данных // Цифровое право: учебник / под общ. ред. В.В. Блажеева, М.А. Егоровой. М.: Проспект, 2020. С. 122–123.

35

А.Я. Минин. АКТУАЛЬНЫЕПРОБЛЕМЫЦИФРОВОГОПРАВА

использования товаров) и промышленные (для производства товаров). Потребительские данные – это данные финансовые, фискальные, медицинские, геолокационные, данные прило- жений/сервисов в информационно-телекоммуникационных сетях. Промышленные данные – публичные/мониторинговые, от торговли на рынках ценных бумаг, от машин/приборов, дан- ные научных исследований и разработок.

Методы анализа больших данных, совокупность которых важнее отдельных частей, могут вступать в противоречие с принципами обработки персональных данных, а именно: ог- раничением их обработки достижением конкретных, заранее определенных и законных целей (ст. 5 Федерального закона «О персональных данных» от 27.06.2006 № 152-ФЗ).

Один из элементов защиты цифровых прав в новых но- веллах Гражданского кодекса РФ – это постановка и решение вопроса, связанного с легализацией сбора и обработки зна- чительных массивов обезличенной информации. Для этого

вст. 783.1 ГK РФ вводится конструкция договора об оказании услуг по предоставлению информации. Новая норма должна регулировать особенности оборота больших данных (Big Data)

всовокупности с изменением понятия «база данных». Но со- держащееся в п. 2 ст. 1260 ГK РФ понятие осталось прежнее: «База данных – это представленная в объективной форме со- вокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений, иных подобных мате- риалов), систематизированных таким образом, чтобы эти ма- териалы могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ». Значит, и вопрос о правовом регулировании больших данных остается открытым.

При этом в ст. 783.1 ГK РФ закреплено, что договор может предусматривать обязанность сохранения конфиденциальности информации или не совершать действия, в результате которых передаваемаяинформацияможетбытьраскрытатретьимлицам.

Действительно, информация – ценный ресурс, и ее ценность возрастает в силу неизвестности третьими лицами в опреде- ленный период времени. Необходимость самостоятельной

36

Раздел 3. Цифровое право и частноправовые (цивилистические) науки

нормы под вопросом, поскольку аналогичные обязательства сторон формулировались на практике и ранее: стороны вправе самостоятельно регулировать свои отношения – свобода до- говора. Аналогичные обязательства закреплены и в ст. 1032, 1467, 1470 ГK РФ. Kроме того, нормы о конфиденциальности уже существуют в ст. 771 ГK РФ, предусматривающей обязан- ность сторон договоров на выполнение НИОKР обеспечивать конфиденциальность сведений, касающихся предмета догово- ра, хода его исполнения и полученных результатов.

Особенности и сложность анализа больших данных цифро- вого финансового рынка сказывается на зависимости коммер- ческой, финансовой, инвестиционной деятельности от исполь- зуемых технологий обработки и анализа таких данных.

Под саморегулированием в сфере финансового рынка пони- мается самостоятельная и инициативная деятельность, кото- рая осуществляется финансовыми организациями, указанны- ми в части 1 статьи 3 Федерального закона43, и содержанием которой являются разработка стандартов деятельности таких финансовых организаций и контроль за соблюдением требова- ний указанных стандартов.

Статус саморегулируемой организации может приобрести инекоммерческаяорганизация, созданнаявсоответствиисГра- жданским кодексом РФ и законом № 7-ФЗ от 12.01.1996 (ред. 08.06.2020) «О некоммерческих организациях» в форме ассо- циации (союза) в целях, предусмотренных указанным зако- ном, основанная на членстве и объединяющая юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих определенные виды деятельности (финансовые организации): брокеров; дилеров; управляющих; депозитариев; регистрато- ров; акционерных инвестиционных фондов и управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов; специали- зированных депозитариев; негосударственных пенсионных

43См.: О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка: Федеральный закон от

13.07.2015 № 223 (ред. от 28.11.2018) // КонсультантПлюс. URL: www.consultant.ru/document/cons_ doc_LAW_182662/ (датаобращения: 04.08.2020).

37

А.Я. Минин. АКТУАЛЬНЫЕПРОБЛЕМЫЦИФРОВОГОПРАВА

фондов; страховых организаций; страховых брокеров; об- ществ взаимного страхования; микрофинансовых организа- ций; кредитных потребительских кооперативов; жилищных накопительных кооперативов; сельскохозяйственных кредит- ных потребительских кооперативов; форекс-дилеров; инве- стиционных советников.

В научной литературе (М.А. Егорова, А.А. Kарцхия) боль- шие данные относят и к объектам интеллектуальной собствен- ности, признают товаром, информационной услугой (А.П. Сер- геев, Т.А. Терещенко), оказываемой на основе инновационной технологии.

Большие данные значимы для краудфандинга – коллектив- ного финансирования за счет привлечения широкого круга добровольных инвесторов, объединяющих свои вклады че- рез инвестиционные платформы, специализированные интер- нет-площадки для финансирования реализации проектов.

Проблема использования больших данных имеется (K.А. Писенко, Э.Г. Гаспарян44) и в отношении первичного раз- мещения цифровых финансовых активов (токенов), эмиссия которых преследует цель привлечения инвестиций.

По Федеральному закону «О цифровых финансовых акти- вах» в России (с 01.01.2021) криптовалюту нельзя использовать в качестве платежного средства, но есть и другие способы ис- пользования криптовалют, например купля-продажа, дарение, использование для банковского и иного обеспечения исполнения обязательств по сделкам: такой способ не ограничен законом.

Так, по данным СМИ, банк впервые выдал предпринима- телю кредит деньгами под залог цифровых активов: блок- чейн-токенов. В сделке участвовал нотариус, который принял на депозит токены в соответствии со специальным отрасле- вым регулированием. То есть обеспечение исполнения обяза- тельств по ссуде оформлялось не классическим договором за- лога, но оно позволяет банку распорядиться токенами в случае невозврата долга.

44ПисенкоK.А., ГаспарянЭ.Г. Актуальныевопросыправовогообеспеченияантимонопольнойполити- кинацифровыхфинансовыхрынках// Финансовоеправо. 2018. №8. С. 34–38.

38

Раздел 3. Цифровое право и частноправовые (цивилистические) науки

Этот пример важен еще и потому, что поспособствует ско- рейшему выводу на рынок необходимых банковских продуктов и услуг и поможет повысить привлекательность российской юрисдикции для иностранных инвесторов, которые пока еще не до конца понимают, как будут работать наши законодатель- ные новеллы на практике, – сказал «РГ» ответственный секре- тарь комиссии Ассоциации юристов России (АЮР) по новым технологиям и правовому обеспечению цифровизации обще- ства Д. Липин45.

Популярность технологии больших данных на финансовом рынке сказывается и на технологии блокчейн, которая обеспе- чивает более высокий уровень безопасности работы с финан- совыми инструментами, с криптовалютами.

Правовое регулирование искусственного интеллекта

Искусственный интеллект (ИИ) широко используется в раз- личных сферах социальной жизни: государственного управле- ния, образования, медицинского обслуживания, пенсионного обеспечения, охраны окружающей среды, в правопримени- тельной деятельности. Термин «искусственный интеллект»,

или Artificial Intelligence46 (AI), относят к области компьютер-

ных наук (Computer Science), достижения которых позволяют создавать технические системы, способные решать проблемы сбора и обработки данных, принятия решений за счет совокуп- ности IT-технологий (компьютерных, цифровых, иных инфор- мационных), позволяющих решать когнитивные проблемы, преимущественно связанные с интеллектом человека.

Вероятные риски и угрозы, исходящие от использования технологии ИИ, находят отражение в российском законода- тельстве. В условиях формирования цифровой экономики реализуется ряд новых продуктов и услуг в области систем

45Куликов В. Поручились за цифру. Впервые выдан кредит под залог цифровых активов // Российская газета, фед. вып. №199 (8253), 06.09.2020. URL: https://rg.ru/2020/09/06/vpervye-v-rossii-vydan-kredit- pod-zalog-cifrovyh-aktivov.html (датаобращения: 04.08.2020).

46Artificial intelligence – искусственный интеллект; artificial – not natural or real; made by the art of man; intelligence – information, esp with reference to important events. См.: Хорнби А.С. Толковый словарь современного английского языка для продвинутого этапа: в 2 т. М.: Русский язык, 1982. Т. 1. 509 с.

С. 44, 444.

39

А.Я. Минин. АКТУАЛЬНЫЕПРОБЛЕМЫЦИФРОВОГОПРАВА

управления и ИИ: беспилотные транспортные средства (авто- мобили) и БПЛА – беспилотные летательные аппараты (дро- ны, квадрокоптеры). Использование их представляет и опре- деленную угрозу обеспечения информационной безопасности РФ, общества и личности.

Вместе с тем требуют современного решения на законода- тельном уровне вопросы регулирования цифровых правоотно- шений (например, электронная торговля, э-правосудие, э-вза- имодействие, в том числе административное, международное)

сучетом их стандартизации и юридической ответственности за работу ИИ (AI), AI-робота или киберфизической системы

сэлементами ИИ, нейротехнологий и нейронета. В специаль- ной литературе (В.А. Лаптев47) рассматриваются вопросы от- ветственности владельца, пользователя, разработчика ИИ (со- здателяAI) и даже личной ответственности интеллектуального робота-агента за сделки от своего имени и за счет принципала. При этом важно грамотно оценить инцидент с ИИ, киберфизи- ческой системой: установить не только технические, но и юри- дические факты, связанные с поведением AI-робота, действи- ями киберфизической системы с элементами ИИ, провести аутентификацию действия/бездействия конкретного робота или процессора вычислительного устройства с определенным программным обеспечением. Для этого придется не только исследовать компьютерный инцидент, но и назначить компью- терно-техническую экспертизу, если обнаруженные э-следы связаны с аппаратно-программными сбоями, вредоносными закладками, схемами социальной инженерии, т. е. преднаме- ренными действиями субъекта права, за которые предусмотре- на юридическая ответственность.

Правовое регулирование договоров в цифровой среде

Процесс цифровизации экономики, хозяйственной практи- ки РФ, внедрение цифровых технологий приводит к искаже- нию цивилистических конструкций. Например, в банковской

47ЛаптевВ.А. Понятиеискусственногоинтеллектаиюридическаяответственностьзаегоработу// Пра-

во. ЖурналВысшейшколыэкономики. 2019. №2. С. 79–102. DOI: 10.17-323/2072-8166.2019.2.79.102.

40