Корпоративное право. Учебное пособие

57. Совет директоров

В законодательстве для обозначения органа управления корпорациями используется 2

термина: совет директоров и наблюдательный совет. Они являются синонимичными. В

Законе об акционерных обществах совету директоров уделяется значительное место именно потому, что в его руках находятся основные бразды правления. Для того чтобы предупредить возможные в связи с этим злоупотребления со стороны совета директоров, законодатель счел необходимым урегулировать порядок его создания, компетенцию, кворум, необходимый для правомочности его заседаний, порядок его созыва и проведения голосования.

Состав совета директоров. Совет директоров, как правило, образуется в акционерном обществе с числом акционеров более 50. Если общество небольшое (число участников менее 50), то функции совета директоров осуществляет общее собрание. Но в этом случае собрание выделяет из своего состава лицо, которое бы решало вопрос о созыве собрания, утверждало его повестку дня.

Количественный состав совета директоров может существенно колебаться. Для того чтобы не превращать этот орган в безразмерный законодатель установил, что для ОАО, где число владельцев акций более 1000, состав совета директоров не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров более 10 000 – менее девяти членов.

Членами совета директоров могут быть только физические лица, и они несут личную ответственность за участие в его работе. В состав совета не должны включаться лица, входящие в правление этого же общества, иначе таким директорам придется контролировать самих себя. Члены совета директоров избираются годовым общим собранием акционеров сроком на 1 год.

Основные принципы деятельности совета директоров:

1.Принцип выработки стратегии и политики с целью увеличения прибыльности общества.

2.Обязанность соблюдать лояльность по отношению к обществу, т. е. поступать честно, выверять правомерность каждого своего поступка.

3.Исполнение решений и правил, установленных общим собранием акционеров.

4.Осуществлять своих обязанности добросовестно и разумно, т. е. теми способами, которые они считают наилучшими с точки зрения интересов общества.

6.Ответственность перед обществом за ущерб, причиненный ему в результате неисполнения ими своих обязанностей, предусмотренных в нормативных актах; небрежного исполнения ими своих функций.

71

Основными задачами совета директоров являются разработка политики с целью увеличения прибыльности и конкурентоспособности общества, обеспечения устойчивости его финансового состояния, защита прав акционеров, формирование и контроль исполнительных органов общества.

58. Правление

Коллективный исполнительный орган (правление, дирекция) создается для практического решения задач, стоящих перед обществом, исполнения решений общих собраний и совета директоров, а также для оперативного управления делами общества.

Правление действует в соответствии с законодательством, уставом, Положением о правлении, приказами и распоряжениями генерального директора. Оно подотчетно совету директоров, генеральному директору. Кроме того, контроль за его работой осуществляет ревизионная комиссия. Правление несет перед обществом полную ответственность за финансовые, производственные и иные результаты деятельности. Оно осуществляет свои функции с помощью аппарата, структура которого утверждается генеральным директором.

Состав правления. Количественный и качественный состав правления утверждается общим собранием по представлению генерального директора. Однако в большинстве корпораций общее собрание передает это правомочие совету директоров. В случае необходимости совет директоров вправе изменять количественный и качественный состав правления.

Правление может состоять из генерального директора и его заместителей, исполнительных директоров и их заместителей, руководителей основных структурных подразделений общества, главного бухгалтера и начальника фондового отдела. Членами правления не могут быть назначены юридические лица, физические лица с ограниченной дееспособностью. Член правления не обязательно должен быть акционером данного общества. Срок деятельности правления устанавливается в уставе акционерного общества.

Компетенция правления:

1)организация эффективного управления оперативной деятельностью общества;

2)обеспечение выполнения планов и решений общего собрания и совета директоров общества;

3)выработка и осуществление текущей хозяйственной политики общества в целях повышения его прибыльности и конкурентоспособности.

72

Права и обязанности членов правления.

К числу прав членов правления относятся:

1)право на осуществление сделок и операций, заключение договоров от имени общества при наличии у них доверенности на совершение таких сделок;

2)право на совмещение своей деятельности в составе правления с занятием в любых должностях;

3)право на вознаграждение за исполнение обязанностей в составе правления (оклад, участие в прибылях, возмещение представительских расходов, страховые взносы, комиссионное вознаграждение и прочие платежи), а также право на пенсию по возрасту, на доходы умерших членов семьи и др.;

4)другие права.

Члены правления обязаны быть честными по отношению к обществу, и о своей финансовой заинтересованности обязаны заявить до момента принятия решения.

59. Генеральный директор

Генеральный директор осуществляет руководство текущей работой общества, при этом он руководствуется действующим законодательством, уставом общества и Положением о генеральном директоре. Свою деятельность генеральный директор должен сообразовывать с поставленной перед ним целью: обеспечивать прибыльность и конкурентоспособность общества, способствовать его финансово-экономической устойчивости, обеспечению прав акционеров и социальных гарантий работников.

Назначение на должность генерального директора и освобождение от этой должности осуществляется по решению общего собрания акционеров. Однако часто общее собрание передает данное правомочие совету директоров. Выдвигать кандидатуру на должность генерального директора могут как совет директоров, так и общее собрание. Не исключено и самовыдвижение. Решение по вопросу назначения на должность генерального директора принимается простым большинством голосов.

Генеральным директором способен быть далеко не каждый. Для этого нужно обладать как профессиональными, так и особыми личностными качествами. Прежде всего, следует указать на ряд фундаментальных черт его личности. К таким качествам относится интеллект. Однако интеллект здесь требуется особый: ограниченный, избирательный. Ведь задача бизнесмена – принять оптимальное решение, да такое, чтобы его можно было претворить в

73

жизнь. Во-вторых, бизнесмену нужна развитая интуиция: ему приходится принимать решения порой в сжатые сроки, иногда за решением мгновенно следует действие, время для подыскания аргументов отсутствует. В-третьих, сильная воля, т. е. способность претворять на деле решение, преодолевая возникающие препятствия, – качество, без которого невозможно делать бизнес.

И, наконец, бизнесмену должно быть присуще чувство хозяина своей судьбы. Оно возникает чуть позже, в результате проявления вышеуказанных качеств и появления первых реальных успехов в предпринимательской деятельности.

Компетенция генерального директора:

1)формирует состав правления и представляет его на утверждение совету директоров;

2)распределяет обязанности между членами правления;

3)организует работу, председательствует на заседаниях правления, обеспечивает ведение протоколов заседаний;

4)утверждает организационно-управленческую и производственно-хозяйственную структуру акционерного общества;

6)организует разработку, утверждает и обеспечивает реализацию программы развития персонала;

7)утверждает штатное расписание общества и должностные инструкции работников;

8)заключает трудовые договоры с членами правления, должностными лицами и наемными работниками, устанавливает должностные оклады и пр.

60. Корпоративный секретарь

В последнее время корпоративный секретарь становится весьма заметной фигурой в организационной структуре компаний всего мира. Корпоративный секретарь - это сотрудник, поддерживающий регулярное плодотворное общение между собственниками корпорации, менеджерами и советом директоров. Развивая взаимодействие в рамках так называемого корпоративного треугольника, он выступает гарантом соблюдения должностными лицами и органами управления компании тех процедурных требований, которые обеспечивают реализацию законных прав и интересов акционеров.

Корпоративный секретарь зарубежной компании. За последние 10 лет его функции существенно усложнились. В настоящее время корпорациям приходится иметь дело с ростом влияния институциональных инвесторов, повышением требований гражданского

74

общества к уровню социальной ответственности бизнеса, усилением давления на советы директоров и менеджмент со стороны акционеров и работников предприятий, ужесточением норм законодательства. В результате роль корпоративного секретаря заметно изменилась: он превратился из второстепенного должностного лица в одну из ключевых фигур современного акционерного общества.

Корпоративный секретарь в зарубежных компаниях занимает достаточно высокое положение. Он считается старшим должностным лицом, играющим ключевую роль в администрировании важнейших сфер корпоративного управления. Именно секретарь отвечает за уведомление директоров о предстоящих заседаниях совета директоров и его комитетов, помогает сформулировать повестку дня и следит за тем, чтобы она была логически выстроена и не перегружена, посещает само заседание и ведет протокол. Он также выступает гарантом своевременного предоставления всем членам СД систематизированной информации в необходимом объеме.

В соответствии со стандартами эффективного корпоративного управления секретарь должен быть подотчетен совету директоров. Однако на практике нередко складывается иная ситуация.

Обязанности корпоративного секретаря. Практика свидетельствует, что специфика выполняемых секретарем обязанностей определяется особенностями компании (ее размерами, отраслевой и региональной структурами развиваемого бизнеса и т. д.) и той юрисдикции, в рамках которой она функционирует. Не претендуя на составление исчерпывающего перечня, выделим функции секретаря компании:

1.Подготовка и обеспечение проведения заседаний совета директоров и комитетов совета директоров.

2.Подготовка и обеспечение проведения общих собраний акционеров.

3.Оказание профессиональной помощи и предоставление консультаций членам совета директоров, менеджерам и акционерам и т.п.

61. Ревизия. Аудит

Ревизионная комиссия корпорации — орган контрольный. Вообще же само слово «ревизия» означает просмотр, пересмотр, обследование. Свою работу ревизионная комиссия строит на основе принципов коллегиальности, компетентности, самостоятельности и ответственности.

75

Состав ревизионной комиссии. Численность ревизионной комиссии определена уставом корпорации и не может быть менее 3 человек. Комплектуется она из числа акционеров – владельцев обыкновенных акций, хотя в число ее членов могут входить и лица, предложенные акционерами. В ее состав не могут входить члены совета директоров, правления, а также генеральный директор. Ревизионная комиссия образуется путем выборов, производимых общим собранием акционеров.

По срокам проведения различают проверки плановые (регулярные) и внеплановые

(чрезвычайные). Плановые проверки не могут быть менее 1 раза в год, внеплановые осуществляются по мере необходимости. Инициаторами внеплановых проверок могут быть сама ревизионная комиссия, общее собрание акционеров, совет директоров или акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества.

Результаты проверок и все решения, а также ход заседаний отражаются в протоколах ревизионной комиссии. Протокол должен быть подписан ее председателем и членами.

Аудит. На открытое акционерное общество возлагается обязанность публиковать для всеобщего сведения документы финансовой отчетности, составленные на основе проверки профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. Аудитора общества утверждает общее собрание.

Аудиторы должны знать стандарты учета и отчетности и использовать их при проведении проверок на предмет того, как ведется налоговый и производственный учет на предприятии.

Аудиторские проверки проводятся независимыми от корпорации людьми. Целью аудита является установление достоверности бухгалтерского отчета корпораций и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам. От проверок, осуществляемых ревизионной комиссией, аудит принципиально отличается самостоятельностью в выборе форм и методов аудиторской проверки, независимостью от любой третьей стороны, собственника, и возможностью организовать проверку на коммерческой основе.

Заключение аудитора — документ, имеющий юридическое значение для всех юридических и физических лиц, органов государственной власти и для всех заинтересованных лиц. Корпорация вносит на его основании изменения в бухгалтерскую отчетность до подачи ее органам налоговой инспекции и др. гос. органам для опубликования.

76

62. Корпоративное регулирование труда

Установленные ФЗ от 26.12.95г. «Об акционерных обществах», законами и иными нормативными актами о труде, уставом АО регулируются трудовые права и обязанности работников АО. Ими являются акционеры и лица, не владеющие акциями. Труд всех работающих в акционерном обществе регулируется общими нормами законодательства о труде. Из общего регулирования трудовых отношений закон выделяет лишь членов совета директоров (наблюдательного совета) АО и лиц, образующих исполнительный орган акционерного общества. Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, определяется компетенция каждого из них. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), выполняет также функции председателя коллегиального органа общества (правления, дирекции). По решению общего собрания полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Члены совета директоров (наблюдательного совета) избираются общим собранием на 1 год. Этот срок может быть неоднократно продлен, поскольку лица, избранные в совет директоров, вправе переизбираться неограниченное число раз (п.1 ст.66 Закона об АО). По решению общего собрания членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета).

При досрочном прекращении полномочий директора (генерального директора) его увольнение оформляется со ссылкой на Закон об АО. Формулировка увольнения: «Уволен по решению общего собрания акционеров - п.4 ст.69 Федерального закона «Об АО». Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директор, генеральный директор), может по совместительству занимать должности в органах управления других организаций только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества по основному месту работы директора (генерального директора). Закон об АО специально выделил вопрос об ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и его исполнительного органа. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества и (или) члены коллегиального исполнительного общества или управляющий несут ответственность

77

перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием).

63. Кадровая политика. Положение о персонале

Кадровая политика направлена на наем квалифицированной рабочей силы, повышение эффективности ее работы, улучшение отношений между руководством и рабочими.

Существует ряд общепризнанных принципов, составляющих основу кадровой политики: демократия, сотрудничество, знание отдельных людей и их потребностей, справедливость, соблюдение равенства.

Регулированию вопросов кадровой политики посвящается корпоративный нормативный акт, называемый Положением о персонале. Этот корпоративный акт юридического лица носит обычно комплексный характер. Положение о персонале устанавливает в основном общие принципы регулирования взаимоотношений администрации и работников и, конечно, нуждается в дальнейшей детализации и конкретизации.

В Положении о персонале должны быть отражены следующие вопросы:

1.Понятие персонала. Под персоналом понимается коллектив работников или совокупность лиц, осуществляющих трудовые функции на основе трудового договора (контракта). Если выполнение работ (услуг) осуществляется на основе гражданско-правового договора подряда или иного соглашения, то эти лица не признаются входящими в персонал.

2.Кадровая политика и ее основные стороны:

а) планирование обеспечения производства трудовыми ресурсами; б) отбор кадров, выработку требований, к ним предъявляемых; в) порядок приема рабочей силы и мн. Др.

3. Участие персонала в прибылях. Суть состоит в том, что все работники делятся на 2 категории:

1)наемные работники;

2)работающие собственники.

Практика показала, что отношение к работе, а также к распределению полученной корпорацией прибыли у них разнится. Если первые озабочены в основном собственной судьбой и поэтому предметом их особого внимания является повышение зарплаты, то

78

работающим собственникам отнюдь не безразличны интересы корпорации в целом и, имея акции, они склонны больше инвестировать, с тем чтобы в дальнейшем получить более высокий доход по дивидендам, нежели постоянно и настойчиво требовать повышения заработной платы. Превращению всех рабочих в собственников служит система участия персонала в прибылях.

4. Взаимоотношения администрации и персонала. Они строятся на основе принципа партнерства между администрацией и персоналом корпорации.

Персонал представляет профсоюзный орган, создаваемый на предприятии. При его участии формируется кадровая политика, и разрешаются важные производственные, экономические и социальные вопросы. Представитель профсоюза может вводиться в состав совета директоров, и тогда он наделяется всеми правами, принадлежащими члену совета директоров.

64. Социальное партнерство.

Социальное партнерство — система взаимоотношений между работниками (представителями работников), работодателями (представителями работодателей), органами государственной власти, органами местного самоуправления, которая направлена на обеспечение согласования интересов работников и работодателей по вопросам регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений (например, отношений в сфере охраны труда).

Органы государственной власти и органы местного самоуправления являются сторонами социального партнерства в тех случаях, когда они выступают в качестве работодателей или их представителей, уполномоченных на представительство законодательством или работодателями, а также в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Основными принципами социального партнерства являются: равноправие сторон; уважение и учет интересов сторон; заинтересованность сторон в участии в договорных отношениях; содействие государства в укреплении и развитии социального партнерства на демократической основе; соблюдение сторонами и их представителями законов и иных нормативных правовых актов; полномочность представителей сторон; свобода выбора при обсуждении вопросов, входящих в сферу труда; добровольность принятия сторонами на себя обязательств; реальность обязательств, принимаемых на себя сторонами; обязательность

79

выполнения коллективных договоров, соглашений; контроль за выполнением принятых коллективных договоров, соглашений; ответственность сторон, их представителей за невыполнение по их вине коллективных договоров, соглашений.

Сторонами социального партнерства являются работники и работодатели в лице уполномоченных в установленном порядке представителей.

Стороны социального партнерства вступают в социально-партнерские отношения через своих представителей, действующих на основе законодательства о представителях работников и работодателей, содержания полномочий, которыми их наделяют стороны социального партнерства, соответствующего оформления представительства, предусмотренного в основном нормами ТК РФ.

Социальное партнерство осуществляется в формах:

а) коллективных переговоров по подготовке проектов коллективных договоров, соглашений и их заключению;

б) взаимных консультаций (переговоров) по вопросам регулирования трудовых отношений, и иных непосредственно связанных с ними отношений, обеспечения гарантий трудовых прав работников и совершенствования трудового законодательства;

в) участия работников, их представителей в управлении организацией; участия представителей работников и работодателей в досудебном разрешении трудовых споров.

65. Правила приема на работу

Право каждого свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию ст. 37 Конституции РФ называет в числе основополагающих прав человека, относящихся к общепризнанным принципам и нормам международного права. Право каждого свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию означает и право свободного заключения трудового договора. В Трудовой кодекс РФ включена специальная норма, запрещающая необоснованный отказ в заключении трудового договора (ст. 64). Какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами

80