Корпоративное право. Учебное пособие
.pdfюридического лица, включают в себя ее особенности и отличия от других организаций нашей страны.
В-шестых, корпоративные акты несут в себе декларативные положения, без которых не может обойтись почти ни один законодательный нормативный акт общего действия.
23.Недостатки корпоративных нормативных актов.
Корпоративные акты порой страдают излишней заурегулированностъю, чем сковывают работников в проявлении инициативы. Некоторые же корпоративные акты напоминают научные разработки и по объему превышают сотню страниц.
Корпоративные акты редко содержат декларативные положения, без которых не может обойтись почти ни один законодательный нормативный акт общего действия. Почему-то считается, что декларации в корпоративных актах излишни, что здесь нужны нормы, не воздействующие на сознание вообще, а побуждающие к совершению вполне конкретных действий. Думается, что недооценка общего настроя сознания работников таит в себе немало отрицательных моментов и в конечном счете приводит к большим издержкам.
Особенностью российского законодательства является то, что в нем очень мало применяются дефинитивные нормы, т. е. нормы, в которых дается определение того или иного явления, понятия и т. д. В корпоративном праве этот недостаток во много раз усиливается. В корпоративных актах практически не встречаются дефиниции (определения), результат – путаница в понимании терминов, использование одних и тех же терминов для обозначения разных понятий, подмена терминов и т. д.
Среди корпоративных актов встречается множество актов процедурного характера, т. е. актов, регулирующих порядок применения материально-правовой нормы. В качестве примера можно привести Положение о порядке наложения дисциплинарного взыскания, Положение о порядке предоставления отпусков и т.п. В общем массиве корпоративных норм такого рода норм большинство.
Характеризуя корпоративные акты, следует указать еще на одну особенность, им присущую: создатели корпоративных актов в большинстве своем пренебрегают корпоративными актами оперативного характера. Оперативные акты – это акты, содержащие предписания, которые отменяют действующие нормативные акты или продляют их действие на новый срок, или распространяют нормы на новые ситуации, недавно выявившиеся или возникшие, и др. Одним словом, оперативные акты дают возможность упорядочить весь
31
массив корпоративных норм. Они не позволяют допустить существование дублирующих норм или норм, утративших силу, и т. д.
Как видим, содержание корпоративных нормативных актов довольно специфично. В одних случаях их особенности обусловлены сущностью, характером корпоративных норм и несут в себе позитивный смысл. В других – специфика корпоративных актов не совсем оправданна и объясняется неразвитостью корпоративного регулирования, а как следствие этого – неразвитостью корпоративного регулирования на большинстве предприятий.
24.Систематизация корпоративных нормативных актов.
Корпоративные нормативные акты специализируются на регулировании отдельных сторон жизни коллектива и связаны между собой. Работа по систематизации корпоративных актов важна, поскольку от нее во многом зависит эффективность ведения предпринимательского дела. Систематизация корпоративных нормативных актов – это обработка изданных на предприятии нормативных актов и приведение их в единую, согласованную, цельную систему.
Систематизация может проводиться в трех формах: в форме инкорпорации, консолидации и кодификации.
Инкорпорация – форма систематизации, в процессе которой корпоративные нормативные акты подвергаются внешней обработке и объединяются полностью или частично по определенной системе в сборники. При инкорпорации в акты вносятся изменения, устраняются противоречия. Нормативный материал располагается по определенной схеме. Если в качестве такового избирается время издания актов, то инкорпорация называется хронологической. Если критерием является предмет регулирования, то инкорпорацию следует считать предметной (систематической).
Работа по инкорпорации корпоративных нормативных актов может выражаться в составлении:
а) подшивок нормативных актов предприятия. Это простая форма инкорпорации, не требующая к тому же специальных знаний, больших трудовых усилий, а также не связанная со значительными финансовыми затратами;
б) сборников корпоративных актов. Это форма систематизации, требующая не только наличия квалифицированных работников, но и определенных материальных затрат. Могут составляться тематические сборники по вопросам применения труда, по вопросам ведения
32
договорной работы на предприятии, сборник положений о структурных единицах, сборник должностных инструкций и т. д.;
в) программ для ввода корпоративных актов в ЭВМ. Характер информационного обслуживания зависит от составленной программы. Компьютер выдает перечень корпоративных актов по тому или иному вопросу, может дать целиком подборку текстов корпоративных нормативных актов.
Консолидация – сведение корпоративных нормативных актов по тому или иному вопросу в единый акт. Ранее действовавшие нормативные акты в этой связи прекращают свое существование. В результате такой работы получаются укрупненные нормативные документы, объединяющие значительное количество правовых норм корпорации.
Кодификация – форма систематизации корпоративных нормативных актов, в процессе которой производится существенное изменение нормативного материала, причем такое, которое приводит к появлению принципиально иных нормативных предписаний.
25.Прямое корпоративное нормотворчество.
В процессе создания корпоративных норм участвуют различные субъекты. В зависимости от этого корпоративное нормотворчество можно подразделить на три вида: прямое, представительное и опосредованное.
Прямое (непосредственное) корпоративное нормотворчество – это осуществляемая коллективом организации (персонала, акционеров) самостоятельная деятельность по созданию корпоративных норм.
Способы принятия корпоративных норм.
1. Принятие корпоративных норм общим собранием коллектива. Это довольно сложная форма корпоративного нормотворчества и с организационной, и с юридической, и с финансовой точек зрения. Что касается организационной стороны, не всегда есть возможность четко и довольно быстро довести информацию о созыве общего собрания коллектива, особенно если он многотысячный. Наличие местной радиосети, ярких и броских стендов, расположенных в удобных для обозрения местах, конечно, облегчает решение этой задачи. Если речь идет о созыве собрания акционеров, то здесь часто оказывается недостаточным общее оповещение, допустим, с помощью газеты, радио или телевидения. Всем акционерам должны быть разосланы приглашения с указанием, помимо даты созыва собрания, места и времени его проведения, а также повестки дня. Причем приглашения
33
необходимо разослать заблаговременно. Финансовые затраты в данном случае могут быть для корпорации весьма ощутимы.
2.Созыв конференции коллектива. Конференция – довольно серьезный форум многотысячного коллектива, где для обсуждения собираются делегаты от всех его структурных звеньев. Если проанализировать корпоративные акты, принимаемые конференциями коллектива, с точки зрения содержания, то можно также отметить их важность, особую значимость для жизни коллективов корпораций, т. е. то, что свойственно и актам, рассмотренным выше.
3.Проведение референдума. Этот способ принятия корпоративных норм используется очень редко. За период советской власти у людей сформировалась определенная психологическая установка, согласно которой государство – это единоличный хозяин, работники же – подчиненные, значит, нечего принимать участие в референдуме. Вот почему выяснение воли коллектива работников, которая наиболее полно может быть продемонстрирована на референдуме, мало кого заботит.
4.Опросы работников как основа нормотворчества осуществляются еще реже.
Такой опрос может проводится в том случае, когда организация решает, стать ли ей акционерной или остаться прежней и т.п. И тогда работники совместно с руководством принимают решение. Это менее удобная форма нормотворчества.
26.Представительное корпоративное нормотворчество.
Совет директоров, совет предприятия, совет трудового коллектива, правление и другие термины используются для наименования представительных органов корпорации, органов, представляющих интересы коллективов (акционеров, работников) предприятия и осуществляющих одновременно контрольные или исполнительно-распорядительные функции.
Ранее профком участвовал в корпоративном нормотворчестве в формах: а) совместного с администрацией принятия корпоративных нормативных актов; б) принятия актов по согласованию с ней; в) и даже принятия профсоюзным комитетом нормативных актов самостоятельно.
Профком теперь заменен другим представительным органом – советом трудового коллектива предприятия, или СТК. На первых порах эти советы комплектовались в основном из администрации, а для видимости «разбавлялись» передовыми рабочими. Тогда
34
потребовалось издание законодательного акта, который бы упорядочил вопрос о формировании СТК. Он назывался Рекомендации о порядке создания советов на предприятия.
В нем предлагалось составлять не более 1/3 совета из представителей администрации
иобщественных организаций, остальные места отдавали рядовым работникам. Компетенцию общего собрания наемных работников (персонала) и совета
предприятия порой бывает трудно разделить. Многое зависит от формы собственности. Так, например, на акционерных предприятиях главный вопрос, решаемый общим собранием акционеров, это вопрос об использовании прибыли (капитализировать ее или распределить). Лишь затем совет директоров, в большей мере выполняющий функции контроля за администрацией, обычно решает вопрос о возможном размере дивидендов. Многое зависит от масштабов предприятия: чем оно меньше, тем больше вопросов можно нормативно отработать на общем собрании. Существенную роль играют личные качества членов советов и самих работников (или акционеров). Если коллектив преимущественно состоит из малообразованных, неквалифицированных, пассивных работников, то общее собрание, малодейственно и совету приходится многое брать на себя в процессе корпоративного нормотворчества. Законодатель не пошел по пути жесткой регламентации компетенции общего собрания и совета предприятия. Практика свидетельствует о том, что совет директоров предприятия решает вопросы о его структуре, совет предприятия определяет и регулирует формы и условия деятельности на предприятии политических партий, религиозных и других общественных организаций, в его компетенции находится распределение фонда зарплаты и материального поощрения, проведение аттестации, применение единой тарифной сетки при выплате зарплаты и др.
27.Опосредованное корпоративное нормотворчество.
Оно является прерогативой исполнительных органов корпорации. Правомочие правления во главе с его председателем или директором (генеральным директором) по изданию корпоративных нормативных актов в самом общем виде фиксируется в Уставе корпорации. Перечень же конкретных вопросов, регулируемых с помощью корпоративных актов, предусмотреть заранее невозможно. Однако практика показывает, что единолично руководителями предприятий решается следующее.
35
1)Оперативные вопросы, т. е. требующие срочной, незамедлительной реакции, – в противном случае смысл урегулирования теряется и возможно наступление нежелательных последствий.
2)Специальные вопросы, для разрешения которых требуются специальный опыт и знания. К примеру, как произвести остановку производства, закрыть помещения на длительный период, как предотвратить проникновение посторонних лиц в помещения предприятия, где находятся особо ценные предметы, сведения и т. д., – в этом более осведомлены работники специальных отделов (технологического, охраны, секретного и т. д.). Предложения названных структур и принимаемые в связи с ними решения ложатся в основу нормативного акта руководителя.
Иногда встречаются специальные вопросы, которые руководитель предприятия своей волей решить не в состоянии. В таких случаях можно пригласить специалистов (на условиях срочного трудового договора, по трудовому соглашению, по договору подряда и т. д.). Оформляется предложенное специалистами решение нормативным актом, утверждаемым руководителем. Если на предприятии нет юрисконсульта, то необходимо пригласить юриста (работника юридической фирмы, адвоката, научного работника и т. д.) для того, чтобы качественно разработать в нормативном порядке требуемый вопрос, например о требованиях, предъявляемых к корпоративным документам, о нарушении трудовой дисциплины и общественного порядка на предприятии, или о ведении договорной работы на предприятии, или об акционировании предприятия и др. Коллективный разум (общего собрания, совета директоров, совета трудового коллектива) здесь вряд ли заменит наличие специальных знаний.
3)Вопросы, не относящиеся к разряду важных, т. е. те, которые допускают разные варианты решения, не влекущие нежелательных последствий, допустим, положение о структурных единицах, должностные инструкции, правила принятия и исполнения решений на предприятии.
Все три группы вопросов объединяет то, что собирать общие собрания или представительные органы и вести дебаты по поводу их решения либо неэффективно, либо нецелесообразно, либо невозможно ввиду дефицита времени.
36
28.Функции корпоративного регулирования.
Функция — направленное, избирательное воздействие какой-либо системы на определенные стороны внешней среды. Разные подходы к пониманию функций правового регулирования позволяют выделить 2 группы: социальные и собственно юридические.
Социальные функции:
1.Гармонизация интересов общества и коллектива. Согласно Закону РФ от 28 мая
1992г. «О поставках продукции и товаров для гос. нужд», заказчики, определяемые правительством, заключая контракты, заинтересованы в выполнении поставленных перед ними программ, а предприятия – в получении прибыли. Поэтому указанный вид общественных отношений должен получить двойное урегулирование: государственное и корпоративное.
2.Гармонизация интересов коллектива и отдельных его членов. Правилами внутреннего трудового распорядка, нормативным актом, издаваемым на предприятии, устанавливается время начала и окончания рабочего дня. Однако оно не всегда устраивает всех работников, так как люди разнятся по типу нервной системы, своим привычкам, семейному положению и др. Аргументы, выдвинутые в обоснование того или иного решения (раннее или позднее начало рабочего дня), позволяют или убедить противников, или принять компромиссное решение.
Юридические функции:
1.Функция первичного правового регулирования, т. е. самостоятельного, без указаний из центра, регулирования вопросов жизни коллектива. Как использовать полученную корпорацией прибыль, в каком порядке осуществлять расчеты с контрагентами (предоплата, либо последующая оплата, либо бартер), какие надбавки ввести к заработной плате работников и др., – эти вопросы, ранее регулировавшиеся государством, решаются корпорациями самостоятельно.
2.Функция детализации, конкретизации законодательных положений. Это имеет место в тех случаях, когда в централизованном порядке регулирование осуществляется в самом общем виде, что не способствует четкому выполнению указаний закона. Так согласно п. 5 ст. 86 АПК РФ рассмотрение иска по определенным категориям дел в арбитраже возможно, если соблюден претензионный порядок, установленный Правилами предъявления претензий.
3.Функция реализации законодательных предписаний. Общегосударственные нормы могут реализовываться без их опосредования в корпоративных актах. Но это при
37
условии беспрепятственного доступа участников и персонала корпораций к централизованным нормативным актам.
4. Функция экспериментальной проверки законодательных проектов. Правда,
случаи подобной проверки немногочисленны.
29.Социальные функции корпоративного регулирования.
Если речь вести о корпоративном регулировании, то можно отметить, что оно выполняет 2 важные социальные функции.
Первая из них состоит в гармонизации интересов общества и коллектива. До последнего времени у нас было принято говорить об однородности общества, о единстве интересов всех граждан, об отсутствии между ними противоречий.
Так, согласно Закону Российской Федерации от 28 мая 1992 г. «О поставках продукции и товаров для государственных нужд», заказчики, определяемые правительством, заключая государственные контракты, заинтересованы в выполнении поставленных перед ними программ (федеральных, межгосударственных, региональных), а предприятия – в получении прибыли. Поэтому указанный вид общественных отношений должен получить двойное урегулирование: государственное и корпоративное. Централизованно могут определяться порядок разработки государственных программ и государственные нужды, заключения государственных контрактов, устанавливаться права и обязанности сторон, меры стимулирования поставщиков, меры ответственности за невыполнение поставок и т. д. Сама же корпорация может для себя в нормативном порядке определить, какая информация необходима для заключения контракта, какие службы корпорации, в какой срок должны выдавать информацию, установить порядок обработки полученной информации, упорядочить вопрос о том, какой орган будет принимать на предприятии решение о возможности участия в конкурсе на получение заказа и т. д. Следовательно, в корпоративном акте отражается интерес коллектива принимать решение о заключении госконтракта только после детальной проработки и просчета возможных приобретений и потерь.
Вторая функция корпоративного регулирования состоит в гармонизации интересов коллектива и отдельных его членов. Правилами внутреннего трудового распорядка, нормативным актом, издаваемым на предприятии, устанавливается время начала и окончания рабочего дня. Однако оно не всегда устраивает работников, так как люди разнятся по типу нервной системы («жаворонки», «совы» и т. д.), своим привычкам, семейному
38
положению и др. Аргументы, выдвинутые в обоснование того или иного решения (раннее, позднее начало рабочего дня), позволяют или убедить противников, или принять компромиссное решение.
В целом же корпоративное регулирование способствует развитию инициативы, предприимчивости коллективов, широкому привлечению работников к управлению делами предприятий, расширению их самостоятельности, что ведет к демократизации социальной жизни, а в конечном итоге – к повышению общего уровня свободы в обществе.
30.Собственно юридические функции корпоративного регулирования.
Функция первичного правового регулирования, т. е. самостоятельного, без указаний из центра, регулирования вопросов жизни коллектива. Как использовать полученную корпорацией прибыль, в каком порядке осуществлять расчеты с контрагентами, какие надбавки ввести к заработной плате работников и др., – все эти вопросы, ранее полностью или частично регулировавшиеся государством, решаются корпорациями самостоятельно.
Второе место занимает функция детализации, конкретизации законодательных положений. Это имеет место в случаях, когда в централизованном порядке регулирование осуществляется в самом общем виде, что не способствует выполнению указаний закона. Так, согласно ст. 86 АПК РФ рассмотрение иска по определенным категориям дел в арбитраже возможно, если соблюден претензионный порядок.
Однако кто из работников предприятия осуществляет контроль за соблюдением договорных обязательств, в обязанность кого из должностных лиц входит подготовка текста претензии, ответа на претензию и т. д., – эти и другие вопросы должны находить отражение в корпоративных нормативных актах (должностных инструкциях, инструкции о порядке ведения претензионной и исковой работы и др.). Если бы подобные акты отсутствовали, то неразбериха в данной сфере была бы обеспечена, что повлекло бы снижение эффективности претензионной работы на предприятии. Но если бы решение этих вопросов государство взяло на себя, издержки были бы еще большими: предприятия различаются по объему производства, численности работников, и поэтому одни из них могут выделить специальных сотрудников для ведения претензионной работы, на других же это нецелесообразно или невозможно. Корпоративный акт, регулирующий порядок предъявления претензий на конкретном предприятии, детализирует и конкретизирует законодательные положения.
39
Вкачестве третьей выступает функция реализации законодательных предписаний.
Впринципе эта она не является обязательной или крайне необходимой для предприятия. Общегосударственные нормы могут реализовываться без их опосредования в корпоративных актах. Но это при условии беспрепятственного доступа участников и персонала корпораций к централизованным нормативным актам.
И, корпоративное регулирование может выполнять функцию экспериментальной проверки тех или иных законодательных предположений, проектов. Правда, случаи подобной проверки немногочисленны и в прошлом, когда государство считало своей обязанностью урегулировать все и вся. Теперь же они стали совсем редкими, поскольку участники корпорации предпочитают не рисковать своим имуществом.
31.Негативные последствия бизнеса.
Практика современных промышленно развитых государств показывает, что государство оказывает довольно сильное влияние на бизнес. Среди проявлений такого воздействия следующие: предписание относительно вступления в договор, введение мер судебного или административного контроля, фиксация обязательных договоров, контролируемых договоров, правил о недобросовестной конкуренции и т.п.
Человечество подошло к такому рубежу, когда его деятельность ставит под угрозу само существование человека: интенсивное и экстенсивное использование природных ресурсов нарушает баланс в естественной среде, что изменяет условия жизни на земле, делая их непригодными для людей. Экологические проблемы — серьезные проблемы, которые порождаются бизнесом, выходят сегодня на первый план. Безудержная эксплуатация природы ведет человечество в пропасть. Государство же обязано предусмотреть и обуздать этот процесс своими установлениями.
Немаловажна и экономическая сторона предпринимательства: человечество все время идет по одной и той же дороге, присваивая, используя, преобразуя природные ресурсы. Но они не беспредельны, восполнить их общество не может. Сейчас нельзя жечь, топить, закапывать товары. Лучше умерить производство, просчитав заранее нужный объем. Контроль за использованием природных ресурсов под силу только государству. Им же могут быть осуществлены и соответствующие меры: введение льгот за сокращение производства, выдача лицензий и т. п.
40