Комментарий к Федеральному закону от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

нимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет, а в случае, если они повлекли тяжкие последствия, наказываются лишением свободы на срок до десяти лет.

2. В соответствии с комментируемым пунктом к дисциплинарной ответственности может быть привлечен работник, который в связи с исполнением трудовых обязанностей, получил доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и совершил действия, в результате которых режим коммерческой тайны был нарушен. Исходя из диспозиции данной нормы к ответственности работника в этом случае можно привлечь даже если с ним не заключалось специальное соглашение о защите коммерческой тайны, однако он был информирован о том, что полученная им информация обладает таким статусом.

Привлечение работника к дисциплинарной ответственности за разглашение коммерческой тайны регулируется нормами ТК РФ, кроме тех случаев, когда для данной категории работников установлена специальная дисциплинарная ответственность иными нормативными актами. Специальная дисциплинарная ответственность отличается от общей по кругу лиц, подпадающих под действие соответствующих норм, по мерам дисциплинарного взыскания, кругу лиц

и органов, наделенных дисциплинарной властью, по установленному порядку обжалования взысканий38.

Основанием привлечения работника к дисциплинарной ответственности является совершение им дисциплинарного проступка. Дисциплинарным проступком в сфере трудовых правоотношений признается неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей (ст. 192 ТК РФ).

Несмотря на отсутствие в законодательстве исчерпывающего перечня дисциплинарных проступков, ученые выделяют в дисциплинарном законодательстве признаки, которые можно объединить понятием состава дисциплинарного проступка. Эти признаки характеризуют его с точки зрения объекта посягательства, объективной стороны, субъекта и субъективной стороны.

Объектом посягательства дисциплинарного проступка в сфере трудового права являются общественные отношения, складывающиеся при осуществления трудовой деятельности. Посягательства на данные общественные отношения выступают в виде нарушений трудовой дисциплины. В качестве объекта, на который непосредственно посягает тот или иной дисциплинарный проступок, выступают конкретные обязанности работника.

К признакам объективной стороны дисциплинарного проступка прежде всего относится само противоправное деяние, посягающее на трудовую дисциплину. Оно может быть выражено

вформе как действия, так и бездействия. Разглашение коммерческой тайны обычно производится в форме действия (например, передачи документов, содержащих информацию, относимую к коммерческой тайне, конкурентам). В то же время нарушение режима коммерческой тайны может быть произведено и в форме бездействия (например, работник не совершил входящие

вего обязанности действия по защите сведений, относимых к коммерческой тайне, в результате чего к ним получили доступ посторонние лица).

Субъектами дисциплинарного проступка в сфере трудовых правоотношений признаются только физические лица.

Субъективной стороной дисциплинарного проступка является совокупность признаков, характеризующих психическое отношение правонарушителя к своему противоправному деянию и к возможным вредным последствиям. Прежде всею в качестве такого признака выступает вина. Статья 192 ТК РФ прямо указывает на наличие вины работника в качестве обязательного признака дисциплинарного проступка.

Взависимости от формы вины дисциплинарные проступки квалифицируются как умышленные (совершенные с прямым и косвенным умыслом) и неосторожные (явившиеся результа-

51

том самонадеянности или небрежности). Умышленным является такое поведение работника, когда он сознает противоправный характер своего поведения, предвидит его вредные последствия и желает или сознательно допускает их наступление, либо относится к ним безразлично. Неосторожность имеет место, если работник не предвидит вредные последствия своего поведения, однако он мог и должен был предвидеть их наступление. Комментируемая часть прямо указывает на обе возможные формы вины работника при нарушении режима коммерческой тайны.

Дисциплинарный проступок имеет формальный состав. В силу этого работник, виновный в нарушении режима коммерческой тайны, может быть привлечен к дисциплинарной (но не материальной) ответственности, даже если вредные последствия этого нарушения отсутствуют.

ТК РФ не требует, чтобы работодатель обязательно налагал на работника за каждый дисциплинарный проступок взыскание. Таким образом, применение дисциплинарного взыскания - это право, а не обязанность работодателя. Поэтому вопрос об ответственности должен решаться каждый раз индивидуально.

В отличие от дисциплинарных проступков, перечень дисциплинарных взысканий исчерпывающим образом устанавливается законодательством и не подлежит расширительному толкованию. В соответствии со ст. 192 ТК РФ за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:

1)замечание;

2)выговор;

3)увольнение по соответствующим основаниям.

Федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине для отдельных категорий работников могут быть предусмотрены также и другие дисциплинарные взыскания.

Так как в законе не установлен исчерпывающий перечень дисциплинарных проступков, соответственно нет и четких указаний – какое взыскание соответствует каждому дисциплинарному проступку. Таким образом, вопрос о том, какое конкретно дисциплинарное взыскание применить к работнику решается работодателем по его собственному усмотрению.

Исключением из общего правила является увольнение как мера дисциплинарного взыскания. Перечень дисциплинарных проступков, влекущих за собой увольнение, установлен Трудовым кодексом Российской Федерации и не подлежит расширительному толкованию. В соответствии с пп. «в» п. 6 ст. 81 ТК РФ к таковым относится и разглашение охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

Вместе с тем, применение того или иного дисциплинарного взыскания должно быть не только законно, но и обоснованно. В этой связи Пленум Верховного Суда в постановлении от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» разъяснил, что работодателю необходимо представить доказательства, свидетельствующие не только о том, что работник совершил дисциплинарный проступок, но и о том, что при наложении взыскания учитывались тяжесть этого проступка, обстоятельства, при которых он был совершен, предшествующее поведение работника, его отношение к труду.

Если при рассмотрении дела о восстановлении на работе суд придет к выводу, что проступок действительно имел место, но увольнение произведено без учета вышеуказанных обстоятельств, иск может быть удовлетворен.

Однако в указанном случае суд не вправе заменить увольнение другой мерой взыскания, поскольку в соответствии со статьей 192 ТК РФ наложение на работника дисциплинарного взыскания является компетенцией работодателя (п. 53).

52

Порядок наложения и снятия дисциплинарных взысканий установлены ст. 193 ТК РФ. Данная статья устанавливает, что до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника объяснение в письменной форме. Такое объяснение должно быть затребовано в течении срока, предусмотренного для наложения дисциплинарного взыскания. Необходимость получения письменного объяснения работника обуславливается тем, что в нем могут быть указаны обстоятельства, исключающие вину работника в совершении данного проступка, какие-либо уважительные причины и т.п.

Если работодатель не затребовал объяснение от работника, по смыслу данной нормы он не вправе применить к нему дисциплинарное взыскание. Напротив, отказ работника предоставить письменное объяснение не является препятствием для привлечения его к дисциплинарной ответственности. Во избежании последующих споров, отказ работника от составления объяснения оформляется соответствующим актом.

Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников. Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» уточнил, что:

а) месячный срок для наложения дисциплинарного взыскания необходимо исчислять со дня обнаружения проступка;

б) днем обнаружения проступка, с которого начинается течение месячного срока, считается день, когда лицу, которому по работе (службе) подчинен работник, стало известно о совершении проступка, независимо от того, наделено ли оно правом наложения дисциплинарных взысканий;

в) в месячный срок для применения дисциплинарного взыскания не засчитывается время болезни работника, пребывания его в отпуске, а также время, необходимое на соблюдение процедуры учета мнения представительного органа работников (часть третья статьи 193 ТК РФ); отсутствие работника на работе по иным основаниям, в том числе и в связи с использованием дней отдыха (отгулов) независимо от их продолжительности (например, при вахтовом методе организации работ), не прерывает течение указанного срока;

г) к отпуску, прерывающему течение месячного срока, следует относить все отпуска, предоставляемые работодателем в соответствии с действующим законодательством, в том числе ежегодные (основные и дополнительные) отпуска, отпуска в связи с обучением в учебных заведениях, отпуска без сохранения заработной платы.

Кроме того, дисциплинарное взыскание не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансовохозяйственной деятельности или аудиторской проверки - позднее двух лет со дня его совершения. Верховный Суд Российской Федерации уточнил, что в случае обнаружения проступка в двухгодичный срок по результатам проверки финансово-хозяйственной деятельности дисциплинарное взыскание подлежит применению не позднее одного месяца со дня окончания такой проверки39.

В указанные выше сроки не включается также время производства по уголовному делу. Можно согласиться с мнением Н.С. Гуляевой, что «данное положение Трудового кодекса РФ представляется не вполне отвечающим особенностям нарушения права на коммерческую тайну. Факт разглашения коммерческой тайны работником может оставаться неизвестным работодателю в течение продолжительного времени, особенно это касается разглашения сведений, использование которых требует определенных подготовительных мер со стороны их незаконного при-

53

обретателя. Кроме того, нелогичной представляется позиция законодателя, ставящего возможность увольнения работника, разгласившего коммерческую тайну, в зависимость от того, как скоро работодателю стало известно о правонарушении. Представляется, что правоприменительная практика прояснит данную ситуацию и за работодателем будет закреплена возможность уволить работника, разгласившего коммерческую тайну, также и по истечении предусмотренного на сегодняшний день шестимесячного срока. Как допустимый вариант можно рассматривать в данном случае предусмотренный в ч. 4 ст. 193 ТК РФ двухлетний период. Такое законодательное усовершенствование, полностью отвечая закрепленному в ст. 2 ТК РФ принципу, согласно которому обязанностью сторон договора является соблюдение условий заключенного договора, включая право работодателя требовать от работников исполнения ими трудовых обязанностей, способствовало бы поддержанию корпоративной культуры и не вынуждало бы работодателя искать дополнительные основания для увольнения работника, продемонстрировавшего свою недобросовестность в трудовых отношениях, в случае когда работодатель узнал о факте такой недобросовестности позднее чем через шесть месяцев после ее допущения работником»40.

Дисциплинарное взыскание применяется к работнику на основании соответствующего приказа (распоряжения) работодателя. Работодатель может делегировать это полномочие другому лицу, например, руководителю подразделения по работе с кадрами, однако увольнение как меру дисциплинарного взыскания может применять только то лицо, которое наделено правом приема на работу и увольнения с работы.

Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под расписку в течение трех рабочих дней со дня его издания. В случае отказа работника подписать указанный приказ (распоряжение) составляется соответствующий акт.

Дисциплинарное взыскание может быть обжаловано работником в государственные ин-

спекции труда или органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.

Трудовой кодекс также регулирует порядок снятия дисциплинарного взыскания. Согласно ч. 1 ст. 194, если в течение года со дня применения дисциплинарного взыскания работник не будет подвергнут новому дисциплинарному взысканию, то он считается не имеющим такового. Издания для подтверждения этого факта какого-либо специального акта работодателя не требуется. В то же время если данному работнику в течение указанного срока будет объявлено новое взыскание, то ранее объявленное дисциплинарное взыскание не снимается.

Дисциплинарное взыскание может быть снято и раньше, чем через год. Это может сделать работодатель как по собственной инициативе, так и по просьбе самого работника, ходатайству его непосредственного руководителя или представительного органа работников.

Снятое, в том числе и досрочно, дисциплинарное взыскание не влечет никаких юридических последствий. В частности оно не подлежит учету при решении вопроса о возможности увольнения работника за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей (п. 5 ст. 81 ТК РФ).

3. В соответствии со ст. 6 комментируемого закона обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления обязан предоставлять им на безвозмездной основе информацию, составляющую коммерческую тайну. Однако практика последних лет показывает, что нередко эта предоставленная информация разглашается самими должностными лицами, ее получившими. Так, ярким примером является случай с базами данных клиентов МТС и "Би Лайн". Базы данных этих компаний, составляющие коммерческую

54

тайну, были предоставлены органам безопасности, а впоследствии стали доступны широкой общественности41.

Комментируемая норма предусматривает, что в подобных случаях органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления несут гражданскоправовую ответственность. Возмещение ущерба при этом осуществляется в соответствии с общими принципами возмещения ущерба, установленными гражданским законодательством (см. комментарий к п. 1 настоящей статьи), а также с учетом положений ст. 1069 ГК РФ. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.

Аналогичные положения содержатся и в некоторых других нормативных актах. Так, ч. 2 ст. 102 НК РФ устанавливает, что к разглашению налоговой тайны относится, в частности, использование или передача другому лицу производственной или коммерческой тайны налогоплательщика, ставшей известной должностному лицу налогового органа, органа внутренних дел, органа государственного внебюджетного фонда или таможенного органа, привлеченному специалисту или эксперту при исполнении ими своих обязанностей. Если указанные действия повлекли причинение ущерба налогоплательщику на Налоговые и таможенные органы в соответствии с п. 1 ст. 35 НК РФ возлагается обязанность возместить этот ущерб.

Аналогично, в соответствии со ст. 15 Закона РСФСР от 22.03.91 № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» сведения, составляющие коммерческую, служебную тайну и охраняемую законом тайну и полученные антимонопольным органом при осуществлении своих полномочий, не подлежат разглашению, за исключением случаев, установленных федеральным законом. В случае разглашения сотрудниками антимонопольного органа сведений, составляющих коммерческую, служебную тайну, причиненные убытки подлежат возмещению в соответствии с гражданским законодательством. Статья 27 Федерального закона "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" от 23 июня 1999 г. устанавливает, что составляющие коммерческую тайну сведения, полученные федеральным антимонопольным органом, не подлежат разглашению. В случае разглашения сотрудниками федерального антимонопольного органа сведений, составляющих коммерческую тайну, указанные сотрудники несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Причиненные финансовой организации убытки подлежат возмещению в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Статья 10 Таможенного кодекса РФ устанавливает, что утрата работниками таможенных органов документов, содержащих государственную, коммерческую, банковскую, налоговую или иную охраняемую законом тайну и другую конфиденциальную информацию, разглашение такой информации, использование ее в личных целях либо передача третьим лицам влекут ответственность, предусмотренную законодательством РФ.

4-5. Указанные части предусматривают освобождение ответственности лиц, нарушивших режим коммерческой тайны, в ситуации, когда они не знали и не должны были знать об установлении такого режима. Под данную норму подпадает достаточно большое количество случаев (например, работник получил документы, содержащие сведения, относимые к коммерческой тайне, однако ему об этом не было сообщено и указаний на это в самих документах не было; коммерческому партнеру организации по ошибке были высланы документы, содержащие коммерческую тайну и т.п.).

ным юристом России, ведущим научным сотрудником Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. // Кадровое дело. 2004. № 9.

55

Безусловно, вопросы о том, имело ли лицо основания считать использование информации законным или не имело, имели ли место случайность или ошибки, остаются вопросами судебного усмотрения. Стороны судебного процесса (истец и ответчик) должны будут в суде доказывать, ссылаясь на конкретные материалы дела и факты, наличие либо отсутствие тех или иных оснований.

Вместе с тем в указанной ситуации по требованию обладателя коммерческой тайны вышеуказанное лицо обязано принять меры по охране конфиденциальности коммерческой тайны. При отказе в принятии упомянутых мер обладатель коммерческой тайны вправе требовать в судебном порядке защиты своих прав.

При рассмотрении указанных норм возникает вопрос: может ли лицо, получившее такой доступ в результате случайности или ошибки, использовать коммерческую тайну в своей предпринимательской деятельности наравне с лицом, самостоятельно получившим информацию, составляющую коммерческую тайну согласно ч. 2 ст. 4 Закона о коммерческой тайне. Здесь можно согласиться с мнением В.И. Еременко, что поскольку в ч. 4 и 5 ст. 14 Федерального закона «О коммерческой тайне» нет формального запрета на использование полученной таким образом коммерческой тайны, а предусмотрена только обязанность принятия мер по охране ее конфиденциальности, можно сделать вывод, что новый правообладатель правомочен использовать коммерческую тайну, полученную им путем случайности или ошибки42.

Статья 15. Ответственность за непредоставление органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления информации, составляющей коммерческую тайну

Невыполнение обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, законных требований органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления о предоставлении им информации, составляющей коммерческую тайну, а равно воспрепятствование получению должностными лицами этих органов указанной информации влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 15.

Действующее законодательство предусматривает в первую очередь административную ответственность за непредоставление органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления любой информации (не только относящейся к коммерческой тайне).

Так, ст. 15.6 КоАП РФ «Непредставление сведений, необходимых для осуществления налогового контроля» устанавливает, что непредставление в установленный законодательством о налогах и сборах срок либо отказ от представления в налоговые органы, таможенные органы и органы государственного внебюджетного фонда оформленных в установленном порядке документов и (или) иных сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, а равно представление таких сведений в неполном объеме или в искаженном виде, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одного до трех минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц - от трех до пяти минимальных размеров оплаты труда.

В соответствии со ст. 19.7. КоАП РФ «Непредставление сведений (информации)» непредставление или несвоевременное представление в государственный орган (должностному лицу) сведений (информации), представление которых предусмотрено законом и необходимо

56

для осуществления этим органом (должностным лицом) его законной деятельности, а равно представление в государственный орган (должностному лицу) таких сведений (информации) в неполном объеме или в искаженном виде, за исключением случаев, предусмотренных статьями 19.8, 19.19 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одного до трех минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц - от трех до пяти минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от тридцати до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда.

В соответствии со ст. 19.8. КоАП РФ «Непредставление ходатайств, уведомлений (заявлений), сведений (информации) в федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы или органы регулирования естественных монополий непредставление в федеральный антимонопольный орган, его территориальный орган или органы регулирования естественных монополий сведений (информации), если представление таких сведений (информации) является обязательным в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, законодательством Российской Федерации о естественных монополиях, либо представление заведомо недостоверных сведений влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти до пятнадцати минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц - от двадцати до тридцати минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от пятисот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда.

По отношению к статье 19.7 КоАП РФ статьи 15.6 и 19.8 КоАП РФ являются специаль-

ными.

Уголовная ответственность за непредоставление информации предусмотрена в случае только в случае отказа в предоставлении информации Федеральному Собранию Российской Федерации или Счетной палате Российской Федерации. В соответствии с ч.1 ст. 287 УК РФ неправомерный отказ в предоставлении или уклонение от предоставления информации (документов, материалов), а также предоставление заведомо неполной либо ложной информации Совету Федерации Федерального Собрания Российской Федерации, Государственной Думе Федерального Собрания Российской Федерации или Счетной палате Российской Федерации, если эти деяния совершены должностным лицом, обязанным предоставлять такую информацию наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет.

Непредоставление информации иным государственным органам уголовную ответственность не влечет. В то же время в случае отказа от предоставления требуемой информации орган государственной власти или местного самоуправления вправе затребовать эту информацию в судебном порядке. Если суд сочтет данный запрос обоснованным, он своим решением может обязать данную организацию предоставить требуемые сведения. Невыполнение данного требования уже повлечет уголовную ответственность. В соответствии со ст. 315 УК РФ злостное неисполнение представителем власти, государственным служащим, служащим органа местного самоуправления, а также служащим государственного или муниципального учреждения, коммерческой или иной организации вступивших в законную силу приговора суда, решения суда или иного судебного акта, а равно воспрепятствование их исполнению наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.

57

Статья 16. Переходные положения

Грифы, нанесенные до вступления в силу настоящего Федерального закона на материальные носители и указывающие на содержание в них информации, составляющей коммерческую тайну, сохраняют свое действие при условии, если меры по охране конфиденциальности указанной информации будут приведены в соответствие с требованиями настоящего Федерального закона.

Комментарий к ст. 16.

Комментируемая статья устанавливает правовой режим материальных носителей ин-

формации, на которые гриф «Коммерческая тайна» был нанесен до вступления в силу данного закона. Ранее действовавшие нормативные акты, регулирующие различные аспекты охраны коммерческой тайны, не требовали обязательного использования данного грифа, однако многие юридические лица и индивидуальные предприниматели использовали его, а также близкие по значению: «Конфиденциальная информация», «Для служебного пользования» и т.п.

Указанные грифы сохраняют свои действия при условии, что обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, предпринял для ее охраны меры, предусмотренные ч. 1 ст. 10 комментируемого закона.

Москва, Кремль 29 июля 2004 года № 98-ФЗ

58