Договор международной купли-продажи товаров в системе гражданского права Российской Федерации. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по спе

ванной форме документа, в том числе контракта, выделяется три части:

1)вводная часть — содержит обязательные реквизиты (наименование документа, его номер, дату и место заключения контракта и т. д.);

2)содержательная (товарная) часть — содержит сведения о товаре;

3)оформляющая часть, или зона свободного использования, — содержит индивидуальные данные для конкретного документа.

Сторонами договора международной купли-продажи являются продавец и покупатель. Согласно КМКПТ, это «коммерче- ские предприятия, которые находятся в разных государствах».

Âсоответствии с п. 1, 2 ст. 50 ГК РФ «коммерческие организации — юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности», «юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в виде хозяйственных товариществ и обществ, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий»1. В качестве стороны может выступать также гражданин-предприниматель без образования юридического лица. В соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований п. 1 ст. 23 ГК РФ, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем.

Следовательно, сторонами сделки купли-продажи будут коммерческие предприятия и граждане-предприниматели без образования юридического лица.

Статья 10 КМКПТ уточняет:

ξ если сторона имеет более одного коммерческого предприятия, то ее коммерческим предприятием считается то, ко-

1 Правовое положение коммерческой организации: Учеб. и науч.-практ. пособие / Под ред. Ю.А. Тихомирова. М., 2001.

31

торое с учетом обстоятельств, известных сторонам или предполагавшимся ими в любое время до или в момент заключения договора, имеет наиболее тесную связь с договором и его исполнением;

ξесли сторона не имеет коммерческого предприятия, то принимается во внимание ее постоянное место жительства.

Участники договора международной купли-продажи являются субъектами международных экономических отношений. Отношения между партнерами из разных стран — это преимущественно связи на уровне частных фирм, отдельных предпринимателей, составляющие несущую основу мирохозяйственных контактов при необходимой свободе выбора.

Практически для большинства стран с рыночной экономикой это означает, что субъектам хозяйственной деятельности не требуется каких-либо условий и разрешений на ведение внешнеэкономической деятельности, для них нет принципиальной разницы между внутренним и внешним рынками1.

Субъектами международных экономических отношений (в широком смысле слова) во многих случаях выступают государственные структуры: непосредственно правительственные и другие государственные органы различных уровней (центральные, региональные, муниципальные), а также государственные предприятия и организации2.

Варианты государственного участия:

ξпрямое осуществление операций центральными министерствами и ведомствами;

ξпроизводство операций региональными и муниципальными органами управления, в том числе целевые закупки и продажи продукции на внешнем рынке;

ξпредоставление полномочий отдельным предприятиям, фирмам, коммерческим и банковским структурам по осуществлению конкретных операций, совершению тех или иных внешнеэкономических сделок.

1Ñì.: Зыкин И.С. Внешнеэкономические отношения: теория и практика правового регулирования: Автореф. дис. … канд. юрид. наук, докт. юрид. наук. М., 1992. С. 19; Титова Ю.В. Правовой механизм осуществления экспортноимпортных операций с участием российских торговых организаций: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1995. С. 13.

2«ВЭД государства и ВЭД частных субъектов права, — пишет М.К. Сулейманов, — настолько различные и разнообразные с юридической точки зрения вещи, что нет большого смыла объединять их в одно какое-то комплексное образование» (см.: Сулейменов М.К. Óêàç. ñî÷. Ñ. 128).

32

И наконец, в роли субъектов международных экономических отношений выступают международные организации, в частности системы ООН, особенно при предоставлении финансово-кре- дитной помощи. Масштабная деятельность в сфере международных экономических отношений осуществляется также транснациональными корпорациями и международными объединениями.

В отличие от большинства внутригосударственных сделок купли-продажи в случае продажи товаров за пределы страны продавец-экспортер и покупатель-импортер, возможно, раньше не имели дел друг с другом либо ничего не знали друг о друге или о национальной правовой системе друг друга.

С одной стороны, продавец не знает:

ξкредитоспособен ли покупатель и достоин ли доверия;

ξнадежна ли информация, полученная по этим вопросам от коллег покупателя;

ξне помешает ли валютный контроль переводу платежей (особенно если они в «твердой» валюте);

ξнасколько велик риск конвертации, если разрешить платить в валюте покупателя;

ξкакие задержки могут произойти при получении беспре-

пятственных платежей от покупателя. С другой стороны, покупатель не знает:

ξможно ли полагаться на то, что продавец отгрузит товары в случае предоплаты;

ξбудет ли количество и качество отгруженных товаров соответствовать условиям договора;

ξбудет ли осуществлять перевозку товаров соответствующий перевозчик с надлежащим страхованием;

ξне будут ли товары повреждены во время перевозки.

Если стороны не знакомы друг с другом, то эти риски являются существенными, возможно, непреодолимыми. Поскольку покупатель и продавец находятся в разных местах, то они не могут одновременно обменять товар на деньги без участия третьих лиц.

Привлекаемые в качестве посредников третьи стороны — это банки (по меньшей мере, один в стране покупателя, а второй банк обычно в стране продавца) и как минимум один перевозчик.

Заключение документированной сделки купли-продажи с использованием аккредитива демонстрирует, как можно перене-

33

сти эти потенциально крупные риски на третьи стороны, которые имеют специальные знания и поэтому могут минимизировать риски этой сделки1.

Таким образом, участвующие стороны — это покупатель, который именуется также клиентом; банк покупателя; продавец; банк с отделением в стране продавца; как минимум один перевозчик.

1.3.Порядок заключения

èформа внешнеторгового контракта

Практика выработала определенный порядок совершения внешнеторговых сделок купли-продажи, т.е. подготовки, согласования, заключения и исполнения контракта2.

1.Сторона (компания, фирма, предприниматель), желающая вывезти или ввезти определенный товар (в целях купли-про- дажи), подыскивает партнера с помощью запроса (оферта).

2.Сторона, желающая вывезти или ввезти товар, получает согласие (предложение) заинтересованного партнера и перерабатывает его (акцепт).

3.Сторона-импортер определяет заказ, партнеры заключают контракт купли-продажи.

4.Сторона-экспортер поставляет товар, партнеры осуществляют расчет по сделке.

Рассмотрим каждую из этих стадий более подробно. Оферта: содержит все основные условия предстоящей сдел-

ки: наименование товара, количество, качество, цену, условия поставки, срок поставки, условия платежа, характер тары и упаковки, порядок приемки-сдачи, общие условия поставки.

Правила заключения сделки с помощью оферт регулируются Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи, принятой в 1980 г.

В международной торговой практике различают два вида оферты: твердая и свободная.

1Практический интерес в связи с этим представляют сформулированные А.П. Беловым «двадцать одно золотое правило для бизнесмена», излагающие пути минимизации этих рисков при заключении сделок (см.: Белов А.П. Óêàç. ñî÷. Ñ. 328—330).

2О положениях КМКПТ, относящихся к заключению договора международной купли-продажи товаров, см.: Розенберг М.Г. Заключение международной куплипродажи товаров. М., 1991.

34

Твердая оферта — это предложение на продажу определенного товара, посланное продавцом (оферентом) одному возможному покупателю с указанием срока действия оферты, т.е. времени, в течение которого оферент считает себя связанным условиями, перечисленными в оферте.

Образец твердой оферты

Оферта 1

Производственно-коммерческая фирма «Мозаика» предлагает Вам купить на условиях, перечисленных ниже, следующий товар.

Наименование товара: сумки спортивные кожаные. Количество: десять тысяч штук.

Цена: четырнадцать долларов США за штуку. Общая сумма: сто сорок тысяч долларов США.

Условия поставки: франко-перевозчик в аэропорту Борисполь. Условия оплаты: безотзывный документорный аккредитив, откры-

ваемый на шестьдесят дней в пользу фирмы «Мозаика» в течение десяти дней с даты получения нашего извещения о готовности к отгрузке с исполнением в Государственном экспертно-импортном банке Украины г. Киева. Платеж осуществляется против предъявления следующих документов:

ξсчет-фактура;

ξотгрузочная спецификация;

ξавиатранспортная накладная. Срок поставки: июль 2012 г. Действие оферты: оферта твердая. Срок действия оферты: три месяца.

Если покупатель не согласен с одним или несколькими условиями оферты, он посылает продавцу ответ на предложение или контроферту с указанием своих условий и срока для ответа.

Ответ покупателя, который не содержит предложения изменить условия, касающиеся цены, количества, качества, места и сроков поставки, объема ответственности сторон и порядка разрешения споров, т.е. существенно не меняет их, может считаться акцептом, если против этих изменений не возражает оферент. Если продавец согласен с предложенными ему условиями кон-

35

троферты, он ее акцептует, о чем в письменном виде уведомляет покупателя. Если продавец не согласен, он может считать себя свободным от своих обязательств по оферте или может послать покупателю новую оферту с учетом всех замечаний покупателя.

Заинтересованные в осуществлении сделки стороны согласовывают условия путем обмена офертами и контрофертами до тех пор, пока не будет достигнута полная договоренность. Если в течение срока действия оферты ответ от покупателя не был получен, это значит, что покупатель не заинтересован в покупке, и это освобождает продавца от сделанного им предложения.

Свободная оферта не содержит указания на срок ее действия и, следовательно, не обязывает продавца придерживаться условий, содержащихся в оферте, в течение какого-то периода. Согласие покупателя с условиями оферты подтверждается твердой контрофертой, где излагаются его условия. Если продавец акцептует контроферту, он письменно известит об этом покупателя. В этом случае сделка считается заключенной и стороны обязаны выполнять все условия, изложенные в контроферте. Пока договор не заключен, предложение может быть отозвано продавцом, если в оферте не указано, что она безотзывная, до того времени, пока покупатель не послал подтверждение об акцепте. Когда подтверждение акцепта направлено с опозданием, то акцепт может сохранить свою силу, если это устраивает продавца и он письменно известит об этом покупателя.

Момент и способы заключения договора В ч. II Конвенции международной купли-продажи товаров говорится об оферте (ст. 14—17) и акцепте (ст. 18—22). По терминологии Конвенции в соответствии со ст. 23 «договор считается заключенным» (становится обязательным), «когда акцепт оферты вступает в силу». Встречное удовлетворение не нужно, как и не нужны формальные требования.

Гражданский кодекс РФ исходит из того же принципа, что и континентально-европейская правовая система: «договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта» (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (ст. 224 ГК РФ).

Сравним два разных подхода к моменту заключения договора. В «теории почтового ящика» содержится элемент неопределенности. Например: акцептант отослал акцепт вовремя, но в

36

связи с задержкой на почте ответ пришел с опозданием к оференту, а оферент, в свою очередь, уже заключил другой договор, так как он рассматривал неполучение своевременного ответа как отказ акцептанта от заключения договора. Исходя из возможности возникновения подобных недоразумений, предпочтение следует отдать второй концепции.

Вышеуказанная концепция отражена в ст. 23 Венской конвенции 1980 г.: «договор считается заключенным в момент, когда акцепт оферты вступает в силу в соответствии с положениями настоящей Конвенции». Пункт 2 ст. 18 Конвенции гласит: «акцепт оферты вступает в силу в момент, когда указанное согласие получено оферентом». Таким образом, Венская конвенция в данном вопросе занимает позицию, характерную для континентальной Европы.

Процесс заключения договора — это всегда поиск компромисса, успешный исход вероятен, чем большими альтернативами в регламентации отношений с партнером располагает сторона. Это, в свою очередь, возможно за счет практики составления и разработки договоров, знание которой делает гибкой позицию сторон.

Первым действием, необходимым для заключения договора международной купли-продажи, как и любого другого, является направление оферты. В этом отношении весьма большое значе- ние имеет ст. 14 Конвенции, где дается определение оферты: «предложение о заключении договора, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, является офертой, если оно достаточно определено и выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта».

Таким образом, в статье содержатся три основных требования, которым должно отвечать предложение о заключении договора:

1)адресат предложения — одно или несколько конкретных

ëèö;

2)предложение должно быть достаточно определенным, если оно содержит те условия («обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются количество и цена либо предусматривается порядок их определения»), без которых договор не может считаться заключенным;

3)предложение выражает намерение оферента связать себя договором в случае принятия предложения акцептантом.

Рассмотрим более подробно каждый из вышеперечисленных признаков. Сначала обратимся к субъектному составу. Ясно, что

37

оферент — это лицо, от которого исходит оферта, а акцептант — лицо, которому адресована оферта.

ÂКонвенции указаны две несовпадающие ситуации применительно к акцептанту. В роли акцептанта могут выступать либо несколько конкретных лиц, либо одно лицо.

Âсоответствии с текстом Венской конвенции адресатом оферты могут быть несколько конкретных лиц (два и более), которые действуют совместно, например, являются участниками полного товарищества, или в случае, если оферент хочет купить здание, принадлежащее нескольким лицам. Оферта может адресоваться как определенному лицу с указанием его имени, так и владельцу или владельцам предприятия или фирмы с указанием их конкретного наименования1.

Критерии определенности не всегда ясны. Оферта тогда счи- тается достаточно определенной, когда товары обозначены, что не требует какого-либо определенного описания. Точно так же оферту можно считать определенной, если «в ней прямо или косвенно устанавливаются количество и цена либо предусматривается порядок их определения», хотя и не ясно, приведет ли нарушение этого критерия к возникновению факта неопределенности2.

Такое положение можно признать более ограничительным, чем, например, аналогичное положение ЕТК США о договорах

ñоткрытой или гибкой ценой (ст. 2-305), и оно было сделано таковым специально, так как иные договоры (договоры с необозначенной ценой) не признают гражданского права многих стран. Дополнительные правила определения цены для случаев, когда ее невозможно прямо либо косвенно установить исходя из договора и в последнем отсутствуют правила ее установления, содержит ст. 55 КМКПТ. Однако ее положения действуют только в случае, если договор уже был «юридически действительным образом заключен», что предполагает наличие вступившей в силу оферты.

Вместе с тем формулировки Конвенции достаточно гибкие и могут допускать много способов назначения гибкой цены. Например, возможно применение положения об установлении цены посредством ее индексации, или по шкале надбавок и скидок, или цены, взимаемой третьей стороной. Хотя это и спорно,

1Ñì.: Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров: Комментарий / Под ред. М.М. Богусловского. Ì., 1994. Ñ. 36.

2Титов Ю. Экспорт товаров: как избежать ошибок при составлении и заключе- нии контрактов // Хозяйство и право. 1994. ¹ 10. С. 96—102.

38

но в последнем случае цена, возможно, будет самой низкой. Так, большой проблемой может стать приобретение запасной части, цена, которой в договоре не указана. В данном случае может помочь ст. 55 КМКПТ. Оферент мог косвенно согласиться уплатить текущую цену продавца на такие товары, и ст. 55 говорит о цене, которая обычно взималась в момент заключения договора1.

Меньше трудностей вызывают договоры с открытым количе- ством, предусматривающие, например, удовлетворение потребностей, обеспечение нужд производства и т.п. В каждом таком договоре есть предположительно положение об установлении количества, хотя заранее и невозможно определить его точно.

По ст. 16 оферта по смыслу Конвенции не может быть отозвана, если в ней указано, что она безотзывная. Занимая такую позицию, Конвенция отвергает как норму общего права о том, что оферту всегда можно отозвать, так и норму немецкого гражданского права о том, что оферта признается безотзывной, если в ней прямо не сказано, что ее можно отозвать. Этот принцип определенной «твердой оферты» сходен с положением ЕТК США (ст. 2-205), только без требования иметь «подписанный документ», содержащий отзыв оферты. По ст. 16 КМКПТ оферта может стать безотзывной в двух случаях: 1) когда об этом есть заявление оферента и 2) когда к ней как к безотзывной выражено разумное доверие адресата оферты (т.е. имеет место лишение права возражения на основании данного обещания).

Оферент может сделать оферту безотзывной «путем установления определенного срока для акцепта или иным образом». Первая часть этого положения относительно ясна и имеет в виду заявление о том, что оферта будет открыта в течение определенного периода, но не дольше. Но что имеется в виду под словами «или иным образом»? Охватывается ли ими, например, заявление о том, что действие оферты прекращается через определенный период? Это не обязательно означает отказ оферента от права отозвать оферту досрочно, но делегаты на дипломати- ческой конференции не смогли прийти к соглашению о том, как применяется эта формулировка в предполагаемом случае. Критерии безотзывности оферты, после того как адресат оферты проявил к ней разумное доверие в соответствии со ст. 16 (п. 2) КМКПТ, представляются сходными с нормами прецедентного

1 Ñì.: Томсинов В.А. Внешнеторговый договор купли-продажи: практические рекомендации по составлению контракта // Российская юстиция. 1993. ¹ 23. С. 21—22.

39

права США и разд. 87 исправленного (второго) издания договорного права.

Статья 18 (п. 1) КМКПТ определяет акцепт как «заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой». Молчание само по себе не является акцептом, хотя стороны могут договориться об исключении этого положения Конвенции на основании ст. 6 и 12 КМКПТ.

Статья 18 (п. 2) КМКПТ устанавливает, что выражение акцепта имеет силу заключения договора. Так, вместе со ст. 16 и 22 КМКПТ она создает аналог в Конвенции — «правила почетного ящика», за исключением того, что правила КМКПТ иные.

По общему праву в соответствии с «правилом почетного ящика» с момента отправки акцепта адресатом оферты риск утери или задержки во время пересылки акцепта оференту переходит на оферента. Этот момент времени был также выбран для прекращения права оферента на отзыв оферты и для прекращения права адресата на отзыв своего акцепта.

Однако в соответствии со ст. 18 (п. 2) КМКПТ акцепт вступает в силу, только когда он получен оферентом (вручен ему). Таким образом, в соответствии с Конвенцией риск утери или задержки акцепта при пересылке лежит на адресате оферты, который теперь должен посылать запрос, если не получит подтверждения получения акцепта.

Статья 16 (п. 1) КМКПТ устанавливает, что право оферента на отзыв оферты прекращается в момент отправки акцепта. Это соответствует норме общего права. Однако право адресата оферты на отзыв акцепта прекращается, только когда акцепт получен оферентом. Так, акцепт, посланный малой скоростью, дает возможность адресату оферты подумать день-два, а оферент уже связан своей офертой. Сообщение по телефаксу освободит адресата оферты от его акцепта.

Хотя ст. 18 (п. 1) КМКПТ предусматривает, что акцепт может быть выражен одним поведением, остальные пункты ст. 18, по-видимому, подразумевают, что в обычных случаях адресат оферты должен известить оферента о том, акцепт будет выражен поведением.

Статья 18 (п. 3) КМКПТ указывает, что акцепт совершением какого-либо действия без извещения возможен только тогда, когда этот способ допускается офертой, обычаями или практикой сторон. Если это так, то акцепт совершением действия, например отгрузкой товаров без извещения, вступает в силу в момент отправки товаров, а не в момент доставки офе-

40