Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Скачиваний:
76
Добавлен:
26.01.2024
Размер:
7.58 Mб
Скачать

228. ПРОТОКОЛ № 21

239. ПРОТОКОЛ № 22

270.

ПРОТОКОЛ№23

 

 

 

 

кламе, в продвижении товара иного лица, репу- тации другой компании.

М.А. Кольздорф спросила В.О. Калятина, из- менится ли его точка зрения, когда дело коснет- ся использования общеизвестного знака в филь- ме, в частности, если речь зайдет о создании како- го-то негативного образа от использования товара с этим товарным знаком?

В.О. Калятин пояснил, что ситуация не изме- нится независимо от того, является знак обычным или общеизвестным.

Вдискуссию вступила Н.В. Щербак, которая согласилась с мнением о том, что в рассматрива- емом деле правонарушение отсутствует. Она вы- разила свою солидарность с американским подхо- дом о добросовестном использовании товарного знака. Н.В. Щербак высказала сожаление по пово- ду необходимости соблюдения numerus clausus по тесту Бернской конвенции и невозможности рас- ширения случаев свободного использования исхо- дя из принципов объективной добросовестности. Как заметила выступающая, российское право ин- теллектуальной собственности существует в рам- ках гражданского права, а принцип добросовест- ности относится к одним из основных начал гра- жданского законодательства. По ее мнению, при решении этого модельного дела нужно исходить из вопроса о том, нарушены ли в данном случае функции товарного знака.

Врассматриваемом случае товарный знак не используется в качестве указателя источника про- исхождения товара. Следовательно, потребитель не вводится в заблуждение ни в отношении источ- никапроисхождениятовара,нивотношенииатри- буциитого или иного производителя.Здесьрежис- сер-постановщик описывает героя, носящего оде- жду определенного бренда или ездящего на авто- мобилях соответствующего бренда. Н.В. Щербак считает, что предложенный случай является при- мером добросовестного описательного исполь- зования. В завершение выступления она отмети- ла в качестве хороших примеров добросовестного использования случаи, когда лица используют чу- жой товарный знак для раскрытия сущности сво- их услуг,например,вывески Canon или HP для сер- висных центров.

Вдополнение к американской доктрине Е.А. Ариевич отметил, что в связи с охраной об-

щеизвестного знака действует доктрина dilution, которую можно перевести на русский язык как «размывание». В рамках данной доктрины суще- ствует два вида размывания: dilution by blurring (ослабление различительной способности товар-

ного знака) и dilution by tarnishment (компроме-

тированиетоварного знака).Оба этих вида приме- няются в американском праве к аналогичным си- туациям, как в рассматриваемом модельном деле. Выступающий заметил,что существуютамерикан- ские судебные дела, в рамках которых правообла- датели судились с производителями произведе- ний. Однако стандарт доказывания в отношении tarnishment или неинтегрированности товарного знака в произведение очень высокий. В подобных делах суды в основном отказывают в удовлетворе- нии исков, но не всегда.

Письменный комментарий Е.М. Тиллинг со- держит следующие ответы на поставленные во- просы. Появление в фильме товара под опреде- ленным товарным знаком может являться ис- пользованием товарного знака на основании под- пункта 4 пункта 2 статьи 1484 ГК РФ, если это не является (1) скрытой рекламой, использованной самим правообладателем товарного знака, (2) продакт-плейсментом, не признающимся по за- кону рекламой, (3) упоминанием в качестве ин- формационной цели. При этом если товар являет- ся сюжетообразующим, то упоминание признает- ся рекламой и, следовательно, будет являться ис- пользованием по смыслу статьи 1484 ГК РФ.Кроме продакт-плейсмента,товарныезнакиможнопока- зывать с согласия правообладателя, если при этом демонстрация товара не вводит в заблуждение по- требителей в отношении качества товара или его производителя. Кроме того, такое размещение не должно нарушать права иных правообладателей. В случае правонарушения ответственность долж- ны нести продюсер или кинокомпания как лица, организовавшие создание произведения. Теле- компания или компания, осуществляющая показ фильма в кинотеатрах, не должна нести ответст- венности, поскольку на данных субъектов нецеле- сообразно возлагать обязанность по проверке за- конности использования каждого из объектов ин- теллектуальной собственности, фигурирующих в аудиовизуальном произведении. Но необходи- мо учитывать аспект вины и причинно-следствен-

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

261

228. ПРОТОКОЛ № 21

239. ПРОТОКОЛ

№ 22

270.

ПРОТОКОЛ№23

 

 

ной связи между противоправным поведением и

силу подпункта 6 пункта 2 статьи 1270 и подпун-

наступившими последствиями. Действия истца в

кта 1 пункта 2 статьи 1324 ГК РФ одним из при-

рассматриваемом деле неправомерны. Самоза-

знаков публичного исполнения является «место,

щита может осуществляться только способами, не

открытое для свободного посещения», между тем

запрещенными законом. В данном случае нали-

салон автомобиля такси не может быть признан

цо нарушение исключительных прав правообла-

таковым, поскольку вход в салон такси не являет-

дателя аудиовизуального произведения на осно-

ся бесплатным. Кроме того, ответчик утверждал,

вании статьи 1270 и подпункта 5 пункта 1 статьи

что в данном случае не осуществлялось публич-

1273 ГК РФ. Следовательно, такое доказательство

ное исполнение музыкальных произведений, по-

будет признано недопустимым на основании ча-

скольку по смыслу подпункта 6 пункта 2 статьи

сти 3 статьи 64 АПК РФ.

 

1270 ГК РФ публичное исполнение произведения

Свою позицию письменно

обозначил

предполагает прямую трансляцию одновременно

А.П. Сергеев. По его мнению, демонстрация то-

с представлением произведения, а при публич-

вара с товарным знаком в художественном ки-

ном исполнении фонограммы право на возна-

нофильме не является использованием товарно-

граждение в силу статьи 1326 ГК РФ принадлежит

го знака в смысле статьи 1484 ГК РФ. При этом не

обладателям исключительного права на фоно-

имеет значения, что товар является сюжетообра-

грамму и на зафиксированное в этой фонограм-

зующим. Показ в фильме товаров с товарными

ме исполнение. И.В. Лапшина озвучила предлага-

знаками допустим при любых условиях. В случае

емые для обсуждения вопросы.

использования указанного товара никто из пере-

 

1. Можно ли признать автомобиль такси ме-

численных в вопросе лиц ответственности не не-

стом, открытым для свободного посещения? Если

сет. С точки зрения А.П. Сергеева, в данном деле

за вход взимается плата, возможно ли признание

действия истца являются правомерными. Что ка-

места открытым для свободного посещения?

сается демонстрации товара с товарным знаком

 

2. Имеет ли место публичное исполнение му-

в рекламе, то данные действия квалифицируются

зыкальных произведений в случае публичного

как использование товарного знака.

 

исполнения фонограммы с записью исполнения

Поблагодарив всех за интересную дискуссию,

этих произведений?

Г.Ю. Данилов предложил перейти к обсуждению

 

3. Если в автомобиле такси осуществлялось

четвертого модельного дела. Слово было предо-

исполнение радиопередачи, в которую включены

ставлено судье Суда по интеллектуальным правам

спорные музыкальные произведения, то приме-

И.В. Лапшиной. Согласно обстоятельствам дан-

ним ли подпункт 6 пункта 2 статьи 1330 ГК РФ?

ного дела представитель организации по управ-

 

4. Кто в данном случае является лицом, кото-

лению правами на коллективной основе зафикси-

рое

осуществляет

использование музыкальных

ровал с помощью видеокамеры факт исполнения

произведений и в случае незаконного использова-

музыкальных произведений в салоне автомобиля,

ния несет ответственность с учетом пункта 93 По-

перевозку пассажиров в котором осуществлял от-

становления № 10,– водитель или автотранспорт-

ветчик (такси).

 

ная компания?

 

 

В связи с этим данная организация обрати-

 

5. Если в разных номерах гостиницы осу-

лась в суд с требованием о взыскании компенса-

ществляется исполнение фонограмм, можно ли

ции с водителя такси за неправомерное публич-

признать гостиницу местом, где присутствует зна-

ное исполнение музыкального произведения.

чительное число лиц, не принадлежащих к обыч-

Возражая против заявленных требований, от-

ному кругу семьи, применительно к подпункту 1

ветчик утверждал что, вопервых, видеозапись не

пункта 2 сатьи. 1324 ГК РФ?

подтверждает, что действия по управлению ка-

 

Д.В. Мурзин начал свое выступление с во-

ким-либо техническим средством, воспроизво-

проса о том, является ли такси местом, открытым

дящим фонограммы, осуществлял именно води-

для свободного посещения. По его мнению, авто-

тель такси. Во-вторых, в данном случае публич-

мобиль такси подпадает под названное понятие.

ное исполнение не осуществлялось, поскольку в

В пункте 4 Обзора судебной практики по делам,

262

 

 

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

228. ПРОТОКОЛ № 21

239. ПРОТОКОЛ № 22

270.

ПРОТОКОЛ№23

 

 

 

 

связанным с разрешением споров о защите интел- лектуальных прав, утвержденного Президиумом ВерховногоСудаРоссийскойФедерации23.09.2015 (далее–Обзор ВС РФ от 2015 года),указано,что са- лон красоты является местом, открытым для сво- бодного посещения. Здесь тот же принцип – ме- сто, где оказываются платные услуги. Тот факт,что услуги оплачиваются после их оказания, не явля- ется характеристикой обратного. По второму во- просу Д.В. Мурзин всегда полагал, что публичное исполнение фонограммы – это классический слу- чай публичного исполнения музыкальных произ- ведений, однако исходя из пункта 94 Постановле- ния Пленума ВС РФ № 10 можно сделать вывод, что публичное исполнение фонограммы не явля- ется публичным исполнением музыкальных про- изведений. Что касается третьего вопроса, высту- пающий отметил, что поскольку такси не является местом с платным входом,то правила подпункта 6 пункта 2 статьи 1330 ГК РФ на случай исполнения радиопередачи в такси не распространяются.

Комментируя четвертый вопрос, Д.В. Мурзин высказал предположение, что тут по аналогии нужно применять положения гражданского зако- нодательства об ответственности работодателя за действия работника (статья 1068 ГК РФ) и возла- гать ответственность на автотранспортную ком- панию.

Рассуждая о последнем вопросе,Д.В.Мурзин акцентировал внимание аудитории на общеев- ропейской практике, которая изложена в работе Д. Липцик «Авторское право и смежные права». Согласно данной практике существуют особые обстоятельства вещания в гостиничных номе- рах и жилых комплексах (особые – потому что это не общественные места). Во-первых, если гостиничное учреждение располагает номера- ми с телевизорами, принимающими програм- мы благодаря его собственной кабельной сети, то оно занимается передачей сообщений для всеобщего сведения. Во-вторых, если каждый гостиничный номер оборудован телевизором с собственной антенной для приема программ, передаваемых в эфир, вещание именуется в та- ком случае «эфирным вещанием» в качестве од- ного из способов сообщения для всеобщего све- дения (пункт 158 документа MPI BCP/CE/I/3 от 18.10.1991 года). Таким образом, если гостиница

ретранслирует по своей сети фонограмму в раз- ные номера, притом что в этих номерах люди находятся изолированно, то она занимается до- ведением произведений до всеобщего сведения, что может быть признано нарушением автор- ских прав.

Вобсуждение вступил В.В. Старженецкий

ипредложил подходить к решению данного дела по-другому. По его мнению, в первую очередь нужно решать вопрос не о квалификации право- мочий правообладателя (публичное исполнение или сообщение в эфир), а вопрос о том, дозволено ли водителю такси использовать какое-либо про- изведение.

Выступающий напомнил, что российское за- конодательство исходит из принципа: запреще- но все, что прямо не дозволено. При разрешении данного вопроса, как полагает В.В. Старженецкий, нужно выявить правомочия использования води- телем такси произведения (свободное использо- вание произведения: личное использование, ци- тирование и др.). В случае отсутствия конкретного исключения, дозволяющего ему использовать это произведение, следует признать его действия пра- вонарушением. С точки зрения выступающего,тут невозможно оценить действия водителя такси как использование произведения в личных целях, по- скольку Постановление Пленума ВС РФ №10 пред- усматривает достаточно жесткие критерии при- менительно к данному вопросу. Например, нель- зя признать пассажиров такси лицами, принадле- жащими к обычному кругу семьи. Подводя итог своему выступлению, В.В. Старженецкий высказал предположение,что в данном казусе водительтак- си нарушает как авторские права, так и смежные права.

М.А. Кольздорф обратилась к В.В. Старженец- кому со следующим вопросом. В статье 1326 ГК РФ говорится о свободном использовании фоно- граммы, опубликованной в коммерческих целях, но с выплатой вознаграждения. Вознаграждение выплачивается только исполнителям и правоо- бладателям фонограмм, но не правообладателям музыкальных произведений, зафиксированных на этой фонограмме, видимо, потому, что право- обладатели музыкальных произведений уже по- лучили вознаграждение при записи их произве- дений.Если следовать пункту 1 статьи 1326 ГК РФ,

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

263

228. ПРОТОКОЛ № 21

239. ПРОТОКОЛ № 22

270.

ПРОТОКОЛ№23

 

 

то вправе ли водитель такси публично исполнять

ные близкими отношениями люди, и тогда возни-

фонограммы?

 

кает вопрос о публичном элементе, который со-

В.В. Старженецкий заметил, что в данном во-

относится с понятием «обычный круг семьи». Как

просе речь идет о смежных правах, но если скон-

считает выступающая, тут публичности нет. Бо-

центрироваться на вопросе об авторских правах,

лее того, нет самой установки на то, чтобы кто-то

то какие правомочия имеет водитель такси по ис-

из пассажиров хотел бы слушать музыку водителя

пользованию музыки? По мнению В.В.Старженец-

такси. Е.А. Павлова провела аналогию между сало-

кого, даже если разрешить вопрос с фонограммой,

ном такси и общественным транспортом, где мож-

то по вопросу авторских прав можно упереться

но встретить лиц, которые громко проигрывают

в тупик.

 

музыку. В-третьих, вопрос об использовании ра-

В развитие этого вопроса М.А. Кольздорф от-

диопередачи. Такси – это не место с платным вхо-

метила несогласованность норм об авторских пра-

дом. Здесь плата осуществляется по окончании

вах и о смежных правах в указанной части.Пункт 1

оказания услуги, но не за вход. Е.А. Павлова сказа-

статьи 1326 ГК РФ нацелен на то, чтобы выпущен-

ла, что у нее нет четкой позиции по данному делу,

ная в коммерческий оборот фонограмма могла

но с точки зрения здравого смысла надо было бы

свободно использоваться без получения какого-

отказывать в иске организации по коллективному

либо согласия. Если же необходимо получать со-

управлению правами. В данном случае нет боль-

гласие автора музыки и выплачивать ему возна-

шого скопления людей, соответственно, нет угро-

граждение, то назначение данной нормы не реа-

зы интересам правообладателей.

лизуется.

 

Следующее слово было предоставлено Н.Г. Ва-

К дискуссии присоединился Д.В. Мурзин. Он

леевой. По ее мнению, такси является местом,

указал, что парадокс заключается в том, что одно

открытым для свободного посещения, посколь-

и то же действие квалифицируется по-разному.

ку услугами такси может воспользоваться лю-

Когда по радио звучит композиция, скорее всего,

бое лицо. Такси – это место не с платным входом,

по мнению Д.В. Мурзина, это звучащая фонограм-

а скорее, с платным выходом. Н.Г. Валеева указа-

ма, и это признается публичным исполнением. Но

ла, что платность как обязательное условие уста-

когда водитель такси слушает диск с фонограм-

новлено для применения подпункта 6 пункта 2

мой посредством проигрывателя – это доведение

статьи 1330 ГК РФ, в котором речь идет о публич-

до всеобщего сведения, где действуют несколько

ном исполнении в виде сообщения радио- и теле-

иные правила. И поэтому суды занимаются раз-

передач с помощью технических средств в местах

граничением этих вопросов.

 

с платным входом. Здесь действует исключитель-

Несколько иную точку зрения по рассматри-

ное право организации эфирного или кабельно-

ваемому делу выразила Е.А. Павлова. Она не одо-

го вещания и требуется ее разрешение. Из дан-

брила идею сбора денежных средств с немаршрут-

ной нормы в пункте 114 Постановления Пленума

ных такси. В отличие от маршрутного такси, в ко-

ВС РФ № 10 делается логичный вывод о том, что

тором обычно перевозят достаточно большое ко-

вещание в местах с бесплатным входом не входит

личество людей, в данном случае речь идет об

в состав исключительного права названной орга-

отдельных пассажирах. По мнению Е.А. Павловой,

низации и может осуществляться без ее согласия.

здесь возникает целый комплекс вопросов. Во-

Это еще один случай свободного использования

первых, водитель такси единолично слушает му-

охраняемого объекта. Но это правило не касает-

зыку (статья 1273 ГК РФ позволяет это), а пассажи-

ся фонограмм. В подпункте 8 пункта 2 статьи 1317

ры вынуждены слушать его музыку, причем речь

ГК РФ упоминается лишь место, открытое для сво-

может идти не только о проигрываемой фоно-

бодного посещения, безотносительно к платности

грамме, но и о транслировании радиопередач. Во-

для входа.

 

 

вторых, пассажиры могут сами попросить вклю-

Отвечая на второй вопрос, выступающая от-

чить свою музыку, это совершенно меняет ситуа-

метила, что фонограмма – это способ фиксации

цию, тогда водитель такси вынужден слушать, но

каких-либо звуков (в русском языке использует-

он один, а пассажиры, как правило, – это связан-

ся слово «звукозапись»), в том числе музыкальных

264

 

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

228. ПРОТОКОЛ

№ 21

239. ПРОТОКОЛ № 22

270.

ПРОТОКОЛ№23

 

 

произведений. При сообщении фонограммы за-

Озвучивая свою позицию, Н.В. Щербак пыта-

фиксированное в ней музыкальное произведе-

лась найти различие между автомобильным и же-

ние становится доступным для слухового воспри-

лезнодорожным транспортом. На ее взгляд, ни-

ятия человека, т. е. обретает объективную форму

какой разницы между ними нет, поскольку в обо-

выражения. Поэтому, как пояснила Н.Г. Валеева,

их видах транспорта лица, осуществляющие ком-

при любом сообщении фонограммы (публичном,

мерческую деятельность, оказывают возмездные

в эфир или по кабелю) одновременно происхо-

услуги по перевозке пассажиров. Между тем в по-

дит исполнение записанного на ней произведе-

ездах дальнего следования не звучат радиостан-

ния. Отсюда вытекает требование о необходимо-

ции. Там есть лишь ограниченное количество ли-

сти соблюдения исполнителями прав композито-

цензированных фильмов, за которые отчисляются

ра (пункт 3 статьи 1315 ГК РФ). Схожие требования

платежи железнодорожной компанией. Н.В. Щер-

предъявляются изготовителю фонограммы, кото-

бак привела в качестве примера лондонские кэбы

рый, в свою очередь, должен соблюдать как право

и желтое такси Нью-Йорка, в которых невозмож-

композитора, так и права исполнителей (пункт 2

но услышать музыку со стороны водителя.По мне-

статьи 1323 ГК РФ).

 

нию выступающей, в данном деле присутствует

Эта цепочка требований увеличивается в от-

публичное исполнение фонограммы со стороны

ношении вещательных организаций (пункт 5 ста-

водителя такси.

 

 

тьи 1330 ГК РФ).

 

К.В. Всеволожский высказал мнение по задан-

Что касается третьего вопроса, Н.Г. Валеева

ному Н.В. Щербак вопросу, отметив, что, в отли-

высказалась о применимости подпункта 6 пункта

чие от водителя такси, у машиниста поезда есть

2 статьи 1330 ГК РФ, поскольку, как было отмече-

возможность прослушивать радио таким образом,

но, для сообщений радио- и телепередач законом

что это не услышит пассажир.У водителя такси та-

предусмотрено

специальное условие

платности

кой возможности нет,он даже не может надеть на-

входа в место, где осуществляется вещание. В дан-

ушники, поскольку это запрещено правилами до-

ном случае наблюдается наличие всех необходи-

рожного движения. Следовательно, нельзя лишать

мых условий: вещание, применение технических

гражданина права слушать радио.

средств и внесение платы.В комментариях по чет-

Свою точку зрения по данному делу выска-

вертому вопросу выступающей было отмечено

зала Е.Г. Авакян. Она не согласилась с аргумен-

следующее. В ситуации с такси лицом, использую-

тами Е.А. Павловой и К.В. Всеволожского о воз-

щим радиопередачу, является водитель, и от него

можном поведении водителя такси. Е.Г. Авакян

зависит, будет ли включен радиоприемник. Таким

отметила, что водитель такси находится на ра-

образом, по мысли законодателя, это лицо, взяв-

боте. Единственная цель включения радиоточ-

шее на себя ответственность за такое поведение.

ки – это повысить привлекательность услуги. По

Тем не менее не все так однозначно.

 

мнению Е.Г. Авакян, водитель такси должен учи-

Н.Г.Валеева поддержала мнение Е.А.Павловой

тывать предпочтения пассажира касательно му-

в том, что, в отличие от маршрутного такси, в дан-

зыки. Существует множество ситуаций, когда пу-

ном случае нельзя говорить об извлечении дохода

бличное исполнение или доведение до всеобще-

за счет использования результатов чужого труда.

го сведения музыкальных произведений так или

Анализируя последний вопрос, Н.Г. Валеева отме-

иначе маскируется под личные интересы работ-

тила, что, несомненно, гостиница – это место, «где

ников предприятия. Например, музыка, раздаю-

присутствует значительное число лиц, не принад-

щаяся из радиоприемника у окошка для мытья

лежащих к обычному кругу членов семьи» (под-

посуды в кафе, должна оплачиваться как испол-

пункт 1 пункта 2 статьи 1324 ГК РФ).

 

нение музыки в кафе. Хотя почему мойщица по-

Здесь отсутствуют родственные

отношения

суды не имеет права послушать музыку? Более

между гостями гостиницы, общение происходит

того, в отличие от водителя такси, который может

в течение непродолжительного периода времени,

вставлять наушник в одно ухо,она не имеет права

наличествует предпринимательский характер от-

размещать рядом собой электроприборы. По ут-

ношений и др.

 

 

верждению Е.Г. Авакян, в данном случае подходы

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

 

 

265

228. ПРОТОКОЛ № 21

239. ПРОТОКОЛ № 22

270.

ПРОТОКОЛ№23

 

 

 

 

должны быть единообразными. Она поддержа-

Слово для

выступления

было передано

ла примеры с зарубежными такси, заметив, что

Е.С. Гринь, которая подчеркнула, что озвученные

там водители осознают последствия. Резюми-

по данному делу вопросы тесно взаимосвязаны.

руя, выступающая сказала, что такси либо долж-

Рассматривая понятие церемонии, выступающая

но оказывать дополнительные платные услуги по

подчеркнула, что в словарях оно определяется

предоставлению музыки, либо должно дать воз-

по-разному. Относительно универсальное опре-

можность пассажиру ехать в тишине.

 

деление данного понятия содержится в Большом

По данным вопросам предоставлена пись-

энциклопедическом словаре и в словаре Ушакова.

менная позиция А.П. Сергеева. С его точки зре-

Церемония является торжественным официаль-

ния, автомобиль такси можно признать местом,

ным актом, при проведении которого установ-

открытым для свободного посещения. Для при-

лен определенный порядок – церемониал. Тер-

знания такого места взимание платы за вход не

мин «официальный» подчеркивает значимость

имеет значения. В случае публичного исполнения

организаторов проведения такого мероприятия,

фонограммы с записью музыкального произве-

т. е. оно исходит от государственных органов или

дения имеет место публичное исполнение дан-

от должностных лиц. С точки зрения Е.С. Гринь,

ного произведения. Исполнение радиопередачи

официальной церемонией в смысле статьи 1277

в такси подпадает под действие положений под-

ГК РФ могут являться инаугурация Президента

пункта 6 пункта 2 статьи 1330 ГК РФ. Ответствен-

Российской Федерации, подъем Государственно-

ность за такие действия в данном случае несет ав-

го флага Российской Федерации,награждение ор-

тотранспортная компания. По мнению А.П. Сер-

денами Российской Федерации, возложение вен-

геева, по рассматриваемому делу гостиницу

ков к мемориалам, совершение бракосочетания в

можно признать местом, где присутствует значи-

органах ЗАГС. Выступающая обратила внимание

тельное число лиц, не принадлежащих к обычно-

аудитории на пункт 23 Обзора ВС РФ от 2015 года,

му кругу семьи.

 

в котором указано, что к официальным церемо-

Далее М.А. Кольздорф озвучила обстоятель-

ниям относятся церемонии, исходящие от имени

ства пятого модельного дела, согласно которым

государства, а также субъектов Российской Феде-

организация по управлению правами на коллек-

рации. Приступая к разбору модельного дела, Е.С.

тивной основе обратилась в суд за взысканием

Гринь отметила, что понятие «музыкальное про-

с администрации города компенсации за непра-

изведение» здесь понимается в широком смысле

вомерное использование музыкальных произве-

(как музыка, так и текст), а понятие «публичное

дений на Дне города. Администрация утверждала,

исполнение» – как представление произведения

что празднование Дня города является официаль-

в живом исполнении или с помощью технических

ной церемонией по смыслу статьи 1277 ГК РФ, по-

средств (подпункт 6 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ).

этому согласие правообладателя на использование

По мнению Е.С. Гринь, празднование Дня города

произведений не требовалось. По мнению истца,

можно признать официальной церемонией толь-

официальная церемония исходит от имени госу-

ко в той части, в которой проводится какое-ли-

дарства,а также субъектов Российской Федерации,

бо официальное награждение. Что касается части

органов местного самоуправления. В данном же

праздника, состоящей из концертов,то она не яв-

случае был организован концерт, на котором му-

ляется официальной церемонией. В качестве яр-

зыкальные произведения исполнялись артистами

кого примера Е.С.Гринь привела недавнее откры-

на сцене. М.А. Кольздорф обозначила следующие

тие Ржевского мемориала советскому солдату. Во

вопросы.

 

время официальной церемонии этого мероприя-

1. Можно ли признать празднование Дня горо-

тия звучали музыкальные произведения времен

да официальной церемонией?

 

Великой Отечественной войны. При оценке офи-

2. Какие мероприятия могут быть признаны

циальной церемонии необходимо учитывать со-

официальной церемонией в смысле статья 1277 ГК

вокупность следующих факторов: 1) субъект, ко-

РФ? Зависит ли ответ на этот вопрос от субъекта,

торого представляет государство; 2) обстоятель-

проводящего мероприятие?

 

ства (порядок), т. е. определенный церемониал.

266

 

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

228. ПРОТОКОЛ № 21

239. ПРОТОКОЛ № 22

270.

ПРОТОКОЛ№23

 

 

 

 

Е.С. Гринь привела ряд примеров из зарубеж- ного права. Она отметила, что в США действу- ет доктрина fair use, согласно которой при опре- делении добросовестного использования про- изведения в каждом конкретном случае учиты- ваются несколько факторов: 1) цель и характер использования, включая вопрос, носит ли такое использование коммерческий характер или слу- жит некоммерческим образовательным целям; 2) сущность произведения, охраняемого автор- ским правом; 3) величина и существенность ис- пользованной части по отношению ко всему про- изведению, охраняемому авторским правом; 4) влияние использования на потенциальный ры- нок или на стоимость произведения, охраняемо- го авторским правом. Добросовестное использо- вание неопубликованного произведения также допускается с учетом изложенных выше факто- ров (раздел 17 Кодекса США, § 107). Е.С. Гринь от- метила, что в ЕС существует ряд директив, уста- навливающих случаи свободного использования объектов авторских прав. В Директиве об инфор- мационном обществе указано, что государства – участники ЕС могут предусмотреть ограничения в сфере действия исключительного права в случае использования произведений во время организу- емых публичной властью религиозных или офи- циальных торжеств (подпункт g пункта 3 статьи 5 данной Директивы).

Среди стран, законодательство которых со- держит подобные нормы, Е.С. Гринь выделила: 1) Грецию («… на официальных церемониях в той степени, в которой это соответствует характеру церемоний» – Law No 2121/1993, Art. 27); 2) Ис-

панию («…исполнение музыкальных произведе- ний в ходе официальных мероприятий государст- ва, органов государственной власти и религиоз-

ных церемоний» – Royal Legislative Decree 1/1996, Art. 38. Условия: публика может посещать их бес- платно, а артисты, которые исполняют произве- дения,делают это без вознаграждения); 3) Мальту («…воспроизведение, перевод, распространение или передача публике произведения для исполь- зования во время религиозных или официальных праздников, организованных государственным органом» – Chapter 415, Article 9.1(n)); 4) Поль-

шу («Разрешается использовать произведения во время религиозных и официальных праздников,

организуемых государственными органами, при условии, что это не связано с получением, прямо или косвенно, экономических выгод» – Copyright Act, Article 31(1) and (3)); 5) Румынию («…ис-

пользование произведений во время религиоз- ных или официальных праздников, организован- ных государственным органом» – Law No 8/1996, Article 33(1)(h); 6) Словакию («Авторское право не нарушается лицом, которое без разрешения ав- тора использует опубликованное произведение путем создания его копии, публичного исполне- ния, публичного распространения при условии, что такое использование осуществляется в ходе: а) религиозной церемонии или официальной це- ремонии, или б) мероприятия, организованно- го за рубежом центральным органом государст- венной администрации или с его участием в ка- честве празднования государственного праздни-

ка»–Act No 185/2015 Coll,Section 47); 7) Болгарию

(«… использование произведений во время рели- гиозных церемоний или официальных церемо- ний, организуемых государственными органами»

– Law on Copyright and Neighbouring Rights of 29 June 1993, 24(1)14). Выступающая указала, что в перечисленных законах нет понятия официаль- ной церемонии, но анализ этих норм позволя- ет выявить признаки официальной церемонии: данные мероприятия являются публичными; они организованы государством и исходят от него; вход на такие мероприятия является свободным. Завершая свое выступление, Е.С. Гринь высказала мнение, что День города не является официаль- ной церемонией.

Продолжила дискуссию Н.Г. Валеева, кото- рая отметила, что само по себе празднование Дня города может быть отнесено к виду официаль- ных церемоний (статья 1277 ГК РФ). Но концерт, даже включенный в программу такого праздни- ка, обычно проводится по окончании официаль- ных мероприятий. Это так называемая неофици- альная часть праздника. Выступающая подчерк- нула, что согласно статье 1277 ГК РФ исполнение должно происходить во время официальной цере- монии, в том числе служить фоном для нее. К тому же объем использования должен быть оправдан характером мероприятия. Эти два условия свиде- тельствуют о неразрывной связи церемонии и му- зыкального оформления мероприятия, которое

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

267

228. ПРОТОКОЛ № 21

239. ПРОТОКОЛ № 22

270.

ПРОТОКОЛ№23

 

 

используется для большего эмоционального воз-

зываемое официальным исходит от государ-

действия на участников. Н.Г. Валеева указала, что

ственного, правительственного, связано с дея-

концерт в процессе празднования Дня города–это

тельностью

государства или

государственных

отдельное представление, в ходе которого испол-

органов. Связывая понятия «официальный» и

няются музыкальные и иные произведения, поэ-

«церемония», следует сказать, что официальная

тому на такие ситуации действие статьи 1277 ГК

церемония – это исходящий от государства, го-

РФ не распространяется.

 

сударственных органов, правительства или их

В обсуждение вступила Е.А. Павлова, на ее

должностных лиц установленный порядок со-

взгляд, с учетом части IV ГК РФ День города нель-

вершения действий во время важного торжест-

зя считать официальной церемонией. Как счита-

венного мероприятия. По мнению Д.В. Ивано-

ет выступающая, количество официальных цере-

вой, оценивая возможность применения норм,

моний не должно расширяться, иначе это будет

устанавливающих свободное

использование

означать постоянное безвозмездное использова-

произведений, в том числе статья 1277 ГК РФ,

ние объектов авторских и смежных прав. В свя-

не следует необоснованно расширять их толко-

зи с этим, по мнению Е.А. Павловой, необходимо

вание. Несмотря на существование иных значе-

выработать объективные критерии для определе-

ний понятий «официальный» и «церемония», их

ния официальных церемоний, например, инаугу-

использование для оценки возможности приме-

рации президента страны или открытие и закры-

нения статьи 1277 ГК РФ должно осуществляться

тие торжеств Олимпийских игр. Другими слова-

с большой осторожностью.

 

ми,должны существовать перечень официальных

Главной целью торжественных меропри-

церемоний или общие примеры, на основании

ятий, проводимых от имени государственных

которых можно проводить параллели в конкрет-

органов и должностных лиц, являются не раз-

ных случаях.

 

влечение и досуг населения и не прослушива-

По рассматриваемому делу свою точку зрения

ние музыки, а иная цель– награждение государ-

высказал К.В. Всеволожский.Он согласился с тем,

ственными наградами, поздравление от име-

что День города не является официальной цере-

ни государства или государственных органов и

монией. Выступающий указал, что День города не

т.п. В рамках официальной церемонии музы-

является мероприятием.Равным образом не явля-

кальные произведения не используются в ка-

ются мероприятием Олимпийские игры в целом.

честве «основного объекта», не в пример тому,

По его мнению, День города – это комплекс меро-

как это происходило в приведенном модельном

приятий,в рамках которого могут происходить от-

деле. Кроме того, концерт в рамках Дня горо-

дельные официальные мероприятия. И вопрос о

да принципиально не отличается от концерта,

том,в ходе каких отдельных мероприятий исполь-

организованного в рамках иных мероприятий

зовалось авторское произведение, должен иссле-

или в виде самостоятельного музыкального со-

доваться отдельно.

 

бытия. При включении в программу Дня горо-

В своем письменном ответе Д.В. Ивано-

да части, которая представляет собой меропри-

ва указала, что исходя из определений понятия

ятие торжественного значительного (важного)

«церемония» в ряде словарей можно заключить,

характера с установленным порядком проведе-

что одним из обязательных признаков цере-

ния, такая часть может считаться церемонией.

монии является порядок совершения действий

С точки зрения Д.В. Ивановой, считать в целом

в процессе церемонии – либо установленный

День города церемонией не представляется обо-

(формально),стандартизированный,либо обыч-

снованным.

 

 

ный (сложившийся).

 

В письменном комментарии А.П. Сергеева

При этом церемонией может называться

приводится следующее мнение по поставленным

как совокупность действий в этом порядке, так

вопросам пятого модельного дела. Празднование

и сам этот порядок. Д.В. Иванова подчеркива-

Дня города можно признать официальной цере-

ет, что наиболее распространенное толкование

монией, но концерт, проведенный в честь Дня го-

понятия «официальный» предполагает, что на-

рода, к официальной церемонии не относится.

268

 

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

228. ПРОТОКОЛ № 21

239. ПРОТОКОЛ № 22

270.

ПРОТОКОЛ№23

 

 

 

 

В смысле статьи 1277 ГК РФ различные меропри- ятия могут быть признаны официальной церемо- нией. Важно, чтобы их проводило лицо, имеющее официальный статус. Уровень статуса значения не имеет.

Поблагодарив аудиторию за продуктивную дискуссию,Г.Ю.Данилов предложил подвести ито- ги заседания НКС при СИП.

К участникам заседания обратилась председа- тель Суда по интеллектуальным правам Л.А. Но- воселова, которая выразила признательность за содержательное обсуждение поставленных вопро- сов и особую благодарность модераторам, сотруд- никам Суда по интеллектуальным правам, а также Центру частного права за поддержку в проведении НКС при СИП.

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

269

239. ПРОТОКОЛ № 22

270. ПРОТОКОЛ № 23

289.

ПРОТОКОЛ№24

 

 

 

 

ПРОТОКОЛ № 23

заседания Научно-консультативного совета при Суде по интеллектуальным правам

30 ноября 2018 года

На заседании НКС, проходившем в Москов-

7. Ивлиев Григорий Петрович – руководитель

ском государственном юридическом университе-

Федеральной службы по интеллектуальной собст-

те им. О.Е. Кутафина (МГЮА), обсуждались спор-

венности (Роспатента);

ные вопросы соправообладания исключительным

8. Кирий Любовь Леонидовна – заместитель

правом на результат интеллектуальной деятель-

руководителя Федеральной службы по интеллек-

ности и средство индивидуализации.

туальной собственности (Роспатента);

 

9. Кольздорф Мария Александровна–замести-

В заседании участвовали:

тель начальника отдела обобщения судебной пра-

1. Новоселова Людмила Александровна – до-

ктики и статистики Суда по интеллектуальным

ктор юридических наук, профессор, председатель

правам;

Суда по интеллектуальным правам, заведующая

10. Корнеев Владимир Александрович – кан-

кафедрой интеллектуальных прав Московского го-

дидат юридических наук,заместитель председате-

сударственного юридического университета име-

ля Суда по интеллектуальным правам;

ни О.Е. Кутафина (МГЮА);

11. Крупко Светлана Игоревна – кандидат

2. Авакян Елена Георгиевна – член Совета Фе-

юридических наук, доцент, старший научный со-

деральной палаты адвокатов Российской Федера-

трудник Института государства и права Россий-

ции, советник адвокатского бюро «Егоров, Пугин-

ской академии наук;

ский, Афанасьев и партнеры»;

12. Петроль Олеся Дмитриевна – магистр част-

3. Богданова Елена Евгеньевна – доктор юри-

ного права (Российская школа частного права);

дических наук, профессор, и. о. заведующего ка-

13. Черничкина Галина Николаевна–кандидат

федрой гражданского права Московского госу-

юридических наук, профессор кафедры граждан-

дарственного юридического университета имени

ского права Российского государственного уни-

О.Е. Кутафина (МГЮА);

верситета правосудия;

4. Васильева Елена Николаевна – кандидат

14. Щербаков Николай Борисович – ассистент

юридических наук, доцент, ведущий научный со-

кафедры гражданского права Московского госу-

трудник Института государства и права Россий-

дарственного университета им. М.В. Ломоносова.

ской академии наук;

15. Письменные мнения по поставленным

5. Васильева Татьяна Владимировна – судья

к заседанию вопросам представили:

Суда по интеллектуальным правам;

16. Войниканис Елена Анатольевна – кандидат

6.  Гурко Антон Владимирович – эксперт Рос-

философских наук, доктор юридических наук, до-

сийской государственной академии интеллекту-

цент, ведущий научный сотрудник Института пра-

альной собственности (РГАИС);

ва и развития ВШЭ – Сколково;

270

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023