1 Х т., ч. I, ст. 2201−2290; XI т., ч. II, ст. 685−720, 879 и след; устав о фабричной и заводской

промышленности, ст. 100−1114; устав ремесленный, ст. 114−115; устав о колониях (XII т.,

ст. 500 и след.).

2 Литографированный курс гражданского права, читанный в с.-Петербургском университете в

1874/5 г., ч. III, стр. 597.

3 Русское гражданское право (изд. 5-е), стр. 512−513.

Понятие добровольного представительства в гражданском праве

47

Считаем лишним повторять здесь соображения, приведенные выше против

неправильности и неустойчивости этого последнего характеристического

признака.

В чем же после этого заключается отличие между рассматриваемыми

двумя видами договоров? Оно состоит в различии юридических и фактических

действий, в отличии права от факта1. Поручение, так же, как и представитель-

ство, не есть понятие первоначальное: оно обязано своим возникновением ес-

тественному порядку вещей − желанию человека расширить свою юридиче-

скую личность. Оно (поручение) есть такое договорное соглашение, в силу

которого один из контрагентов, мандатарий, совершает юридические действия

для другого, но от своего имени. Там же, где одно лицо расширяет чрез по-

средство другого одну свою физическую личность, если можно так выразить-

ся, т. е. приобретает право на фактические действия другого лица, заменяюще-

го как бы известный его орган, мы имеем дело с договором личного найма.

На основании юридического или фактического свойства предмета дого-

вора можно в каждом конкретном случае решить вопрос: составляет ли дан-

ное отношение поручение или личный наем? После этого ясно, что отноше-

ния художника, которому дан заказ, учителя, механика, наравне с таковыми

ремесленника и других наемников должны быть обсуждаемы по началам

договора личного найма. Сюда же принадлежат в торговом быту: отношения

принципала к бухгалтеру, ведущему его книги, кассиру, заведывающему его

кассой, приказчику, обязанность которого заключается в совершении факти-

ческих действий по промыслу хозяина, и т. п.

Установление правильного отличия поручения от личного найма, по-

мимо теоретической важности, представляет большой практический интерес.

Например: срок первого договора может быть неопределенный, а срок вто-

рого всегда ограничен, так как, по нашему законодательству, он не может

быть более пятилетнего2. Несколько препоручителей ответственны солидар-

но пред общим мандатарием, а несколько нанимателей ответственны лишь

pro rata пред нанятым им лицом, если не выговорено противного. В поруче-

нии возможно одностороннее отступление от договора каждым контраген-

1 На этот признак указывается косвенно и Пухтой в его Vorlesungen, § 323, стр. 188: «Das Mandat

muss erlaubte Geschafte zum Gegenstand haben; ein Auftrag zu unerlaubten Handlungen ist kein

Rechtsgeschaft». Очень ясно говорит об этом отличии и Clamageran (указ. сочинение, № 451),

но при этом он указывает еще на идею представительства как отличительный признак мандата

от личного найма. − Очевидно, что он имеет в виду договор мандата по французскому праву,

которое определяет его как представительное полномочие. − См. аrt. 1984 Cod. civ.

2 Ст. 2214 Х т., ч. I.

Н. О. Нерсесов

48

том посредством revocatio со стороны манданта* или renuntiatio со стороны

мандатария**; между тем договор личного найма не может быть прекращен

по одностороннему желанию того или другого контрагента.

Все сказанное относительно отличия поручения от личного найма при-

менимо и к представительству, так как последнее отличается от поручения

только тем, что посредствующее лицо совершает юридические сделки не

только за счет другого, но и от имени другого. Из этого, между прочим, вы-

текает еще следующее отличие представительства от личного найма: из сдел-

ки, заключенной представителем с третьим лицом в пределах данного ему

полномочия, возникают непосредственные юридические отношения между

принципалом и третьим, действия же наемника вообще не направлены на

возникновение подобных правовых последствий.

Теперь мы можем приступить к вопросу об отличии представительства

от поручения. В обоих институтах посредствующее лицо совершает юриди-

ческую сделку, чем и отличается от юридического соучастника1; но в то же

время оба они различны друг от друга по существенным признакам. Поруче-

ние есть такое договорное соглашение, в силу которого одна сторона прини-

мает на себя обязанность совершать юридические действия для другой, т. е.

за ее счет, но от своего собственного имени. Между тем представитель имеет

полномочие обязывать или управомочивать своими сделками принципала.

Поручение направлено исключительно на внутреннее отношение препоручи-

теля и лица, принявшего поручение; представительство − на внешнее отно-

шение принципала и третьего лица, вступившего с ним в юридические от-

ношения чрез представителя; первое характеризуется внутренним субъек-

тивным моментом, а второе − внешним объективным, т. е. имеет значение по

преимуществу для третьих лиц.

Эти два института имеют совершенно различный характер по своему

содержанию и могут существовать независимо друг от друга2. Там, где одно

* Т. е. посредством одностороннего отзыва (отмены) ранее данного мандатом поручения или

полномочия. – Прим. сост.

** Т. е. посредством одностороннего отказа от исполнения принятого поручения или полученно-

го полномочия. – Прим. сост.