!!Экзамен зачет 2023 год / Агарков. Избранные труды

Учение о ценных бумагах

явления документа, но также и тем, кто является по ним обязанным лицом. В отношении транспортных предприятий и товарных складов твердость и фактическая осуществимость прав, принадлежащих владельцу документа, обеспечивается крупным размером этих предприятий, правительственным надзором над ними и другими установленными правопорядком гарантиями правильной постановки в них дела. Эти условия делают маловероятным, что лицо, принявшее вместо товара транспортный или складочный документ, понесет от этого убыток. Кроме того, нахождение товара на складе или в пути обычно

исоздает вполне здоровую потребность заменить товар в обороте документом. Естественно, поэтому, что транспортные и складочные документы являются типичными видами распорядительных документов.

Если поставить целью охрану оборота от возможного его засорения негодными объектами, то более правильным представляется отвергнуть первое из указанных выше логически возможных толкований ст. 67 и остановиться на втором. Выражение «и т.п.» следует толковать ограничительно. Кроме коносамента, дубликата накладной

искладочного свидетельства к числу распорядительных бумаг должны быть отнесены только те бумаги, которые так же, как и перечисленные, выданы предприятиями, в задачи которых на основании дей-

ствующих узаконений, положений о них и уставов входит совершение операций, возлагающих на них обязанность хранить чужие вещи (перевозка, поклажа, залог и др.).

Признав за распорядительные документы только бумаги, выдаваемые указанными предприятиями по операциям, создающим для них обязанность охранять чужие вещи, необходимо сделать также и дальнейший вывод и отвергнуть за всякой другой бумагой, в которой выражено право на истребование индивидуализированного товара от должника, непосредственно владеющего им на основании специального титула, не

только свойств распорядительного документа, но также и ценной бумаги. Выше было указано, что такие бумаги, если признать их ценными бумагами, неизбежно будут обращаться в обороте как распорядительные документы. Если даже закон не признает их за таковые, они все же будут служить в обороте для передачи посредственного владения и различия между ними и распорядительными документами или сведутся к нулю или не будут иметь никакого практического значения. Если эти различия и будут уловимы под микроскопом юридического анализа, то деловая практика все же считаться с ними не будет. Поэтому эти бумаги должны быть признаны только средством дока-

401

М.М. Агарков

зывания или, в зависимости от характера бумаги и от природы соответствующих юридических отношений, за конститутивные или легитимационные документы.

Действующее законодательство регулирует следующие виды распорядительных документов.

1. Документы, выдаваемые товарными складами, урегулированы Пост. об этих документах, которое устанавливает следующие их виды: двойное складочное свидетельство, состоящее из складочного и залогового (варрант), простое складочное свидетельство и квитанции, выдаваемые товарными складами, не получившими от Народного Комиссариата Торговли СССР или от Народного Комиссариата Торговли Союзной Республики разрешение на выдачу свидетельств. Вопрос об отнесении квитанции к распорядительным бумагам мог бы возбуждать сомнения ввиду того, что в силу п. «б» ст. 1 для выдачи их нет надобности в получении товарным складом правительственного разрешения, установленного для выдачи других распорядительных складочных бумаг. Однако эти сомнения должны отпасть благодаря ст. 23, которая, как уже было указано выше (см. гл. IV, 1), конструирует эту бумагу как именную ценную бумагу.

Должна быть отмечена следующая особенность залогового свидетельства. Как мы видели, распорядительной бумагой является ценная бумага,

вкоторой выражено право истребования товара от должника по бумаге. По общему правилу это истребование осуществляется посредством получения субъектом прав по бумаге непосредственного владения товаром от должника по бумаге. Иначе обстоит дело в отношении залогового свидетельства согласно ст. 15 Пост.: «По истечении семи дней со дня наступления срока ссуды держатель залогового свидетельства, не получивший платежа по ссуде, вправе представить залоговое свидетельство

вуправление складом с требованием о продаже товара на удовлетворение долга по ссуде». Таким образом, держатель залогового свидетельства не получает непосредственного владения товаром. Его право истребовать товар заключается в праве потребовать от склада продажи товара и в получении удовлетворения из вырученной суммы в порядке ст. 16. Эта особенность объясняется тем, что держатель залогового свидетельства легитимирован только как субъект залогового права на товар, но не как собственник. Поэтому его права как посредственного владельца товара ограничены той целью, которой служит бумага и которая определяется природой залогового права, т.е. права на получение удовлетворения из суммы, вырученной от продажи заложенного имущества.

402

Учение о ценных бумагах

2.Морские грузовые документы предусмотрены Положением

оморской перевозке. Действующему советскому праву известны следующие виды коносаментов: коносамент, составленный на имя определенного получателя, коносамент, составленный приказу отправителя или получателя и коносамент на предъявителя. Все виды коносамента, кроме последнего, представляют собой ордерные бумаги (см. гл. III, 1).

3.Железнодорожные документы регулируются Уставом железных дорог. Грузоотправитель получает от железной дороги или дубликат накладной на предъявителя (см. гл. II, 1), или дубликат именной накладной. Последняя представляет собой обыкновенную именную ценную бумагу. Передача дубликата именной накладной регулируется Пост. СНК СССР

от 4 ноября 1924 года о переуступке прав по накладным.

Кроме урегулированных в законе советский хозяйственный оборот знает и другие документы, которые должны быть признаны распорядительными бумагами. К ним принадлежат грузовые документы, выдаваемые различными транспортными предприятиями. Документы, выдаваемые государственными пароходствами, установлены правилами перевозки по внутренним водным путям сообщения на навигацию 1925 г., утвержденными Центральным Комитетом по перевозкам 19 марта 1925 г. (Сборник тарифов № 275). Эти правила применялись и в навигацию 1926 г. Они устанавливают систему документов, аналогичную железнодорожным. Другие транспортные предприятия пользуются иными документами. Так, напр., акционерное транспортное общество Потребительской Кооперации (Покотранс) выдает на основании своих правил, утвержденных Народным Комиссаром внутренней торговли СССР 19 сентября 1925 г., квитанции на предъявителя и именные. Вопрос об отнесении встречающихся у нас на практике транспортных документов к распорядительным бумагам должен решаться особо для каждого отдельного случая.

К числу распорядительных бумаг должна быть отнесена залоговая квитанция на предъявителя кредитного учреждения, которая, как мы видели, представляет собой ценную бумагу. Она предоставляет своему держателю право на получение от должника, Государственного Банка, заложенных облигаций государственных займов при условии погашения ссуды или же право на остаток от суммы, полученной от реализации этих облигаций, за вычетом следуемого по ссуде. Однако в тех случаях, когда заложенные облигации не индивидуализированы, залоговые квитанции на предъявителя не могут считаться распорядительными бумагами (см. гл. II, 1).

403

М.М. Агарков

Не являются по общему правилу распорядительными бумагами залоговые квитанции на предъявителя ломбардов, так как, как было указано выше (см. гл. II, 1), они по общему правилу представляют собой не ценные бумаги, а легитимационные бумаги. Однако если ломбардная квитанция будет признана ценной бумагой, ее следует считать распорядительным документом.

2. Вещно-правовое значение распорядительных бумаг

Значению распорядительных документов при переходе права собственности посвящена ст. 67 ГК, которая, как уже было указано, приравнивает вручение распорядительного документа к вручению самой вещи, рассматривая и то и другое как различные способы передачи владения вещью.

Ст. 67 ГК, упоминая вручение распорядительных документов в числе других способов передачи посредственного владения, не отмечает особенностей этого способа приобретения права собственности. Равным образом молчат об этом и другие статьи ГК. Между тем эти особенности, вытекающие из юридической природы распорядительных бумаг, довольно значительны.

Выше уже было указано, что распоряжение вещью, на которую выдана распорядительная бумага, в частности передача права собственности, может иметь место только при помощи документа. Поэтому если распорядительный документ выдан на вещь, определенную индивидуальными признаками, то невозможен переход права собственности на эту вещь согласно ст. 66 ГК на основании одного только соглашения между отчуждателем и приобретателем об отчуждении этой

вещи. Необходима передача права на представляющий вещь распоряди-

тельный документ.

Ст. 8 Пост. о документах, выдаваемых товарными складами, говорит о надлежащей передаче документа. Слово «передача» в этой статье не следует понимать в том техническом значении, в котором оно употреблено в ст. 66 и 67 ГК, т.е. в смысле передачи владения (traditio). Выражение «надлежащая передача» имеет в виду передачу права на складочные или залоговые свидетельства, которые являются ордерными бумагами и передаются на основаниях, установленных для векселей.

Вопрос о том, каким образом происходит передача права на распорядительный документ, должен решаться различно в зависимости от

404

Учение о ценных бумагах

того, имеем ли мы дело с предъявительской, ордерной, именной или обыкновенной именной ценной бумагой.

Если распорядительный документ представляет собой бумагу на предъявителя, то передача права собственности на нее происходит на основании ст. 66 и 67 ГК. Так как такая распорядительная бумага может фигурировать в сделке как индивидуально-определенный объект, то право собственности на нее может перейти на приобретателя и без передачи владения ею.

Для приобретения права собственности на вещь необходимо и вместе с тем достаточно приобретение прав на представляющий эту вещь распорядительный документ. Однако на практике в договоре, заключенном между отчуждателем и приобретателем, обычно означается только вещь, переходящая к последнему, и умалчивается о распорядительном документе, или же этот документ не индивидуализируется, а просто указывается, что исполнение будет произведено путем передачи документа. В таких случаях индивидуализация документа необходима для возникновения у приобретателя как права на документ, так и права из документа, т.е. права на саму вещь. Индивидуализация производится посредством передачи владения документом, чаще всего совершаемой посредством вручения или пересылки. Ст. 67 ГК имеет в виду этот обычный порядок и говорит, поэтому, только о «вручении приобретателю или сдаче на почту для отправления, по указанию последнего, распорядительного документа на товары», т.е. о наиболее типичных способах передачи владения документом.

Если для передачи права на документ необходимо совершение определенных действий для соблюдения установленной законом формы (напр., учинение передаточной надписи), то, несмотря на молчание по этому вопросу ст. 67 ГК, одна лишь передача владения недостаточна. Необходимо соблюдение всех условий передачи права на документ.

Приобретатель распорядительного документа является на общих основаниях собственником вещи, несет риск ее случайной гибели и пользуется всеми правами собственника, в частности может отыскивать вещь из чужого незаконного владения согласно ст. 59 и 60 ГК. Прим. 2 к ст. 60 ГК не распространяется на распорядительные бумаги, хотя бы и представляющие собой бумаги на предъявителя.

Ст. 60, ограждающая против виндикационного иска лицо, добросовестно приобревшее имущество не непосредственно у собственника, распространяется как на добросовестное приобретение самой вещи, так и на добросовестное приобретение документа, в силу чего име-

405

М.М. Агарков

ют место некоторые особенности приобретения вещи при посредстве распорядительной бумаги.

Допустим, что распорядительный документ попал к добросовестному приобретателю. Приобретатель делается собственником вещи, представленной документом, однако за следующими исключениями, основанными на ст. 60.

а) Он не делается собственником, если документ, приобретенный им не непосредственно у собственника, был утерян последним, украден у него или принадлежит государственному учреждению или предприятию и был незаконно отчужден каким бы то ни было способом. Добросовестный приобретатель в этих случаях не приобретает права на документ, а следовательно, и права на вещь.

б) Равным образом добросовестный приобретатель документа не делается собственником вещи, если вещь была утрачена ее собственником, похищена у него или принадлежит государственному учреждению или предприятию и была незаконно отчуждена каким бы то ни было способом, после чего была сдана на товарный склад, на железную дорогу и т.п. и на нее был выдан распорядительный документ, попавший к добросовестному приобретателю. В силу ст. 60 собственник остается прежним. Добросовестное приобретение документа сталкивается с остающимся в силе правом собственности на вещь другого лица. В этом случае распорядительный документ не является орудием распоряжения вещью. Передача права на документ не передает права на вещь. Документ не воплощает в себе вещного права. Собственник вещи может истребовать ее от незаконного владельца. Это положение не распространяется на залоговые квитанции на предъявителя кредитных учреждений, так как в этом случае представленный распорядительным документом объект (облигации на предъявителя правительственных займов) подпадает под действие прим. 2 ст. 60 ГК.

Недобросовестный приобретатель документа не делается собственником его ни в том случае, когда он знал или должен был знать, что лицо, от коего он приобрел документ, не имело права отчуждать его, ни в том случае, когда он знал или должен был знать, что товар попал к должнику по документу (товарный склад и т.п.) от лица, не имевшего права распоряжаться товаром.

Возможны случаи, когда товар, представленный распорядительной бумагой, выйдет из обладания непосредственного владельца (товарного склада, ж. д. и т.п.). При таких обстоятельствах необходимо различать два случая: 1) лицо, имеющее документ, приобрело его то-

406

Учение о ценных бумагах

гда, когда он находился еще у непосредственного владельца; 2) лицо, имеющее документ, приобрело его тогда, когда товар уже не находился у непосредственного владельца.

В первом случае вопрос разрешается просто. Приобретатель документа сделался собственником товара. Ему принадлежит право истребовать его от всякого третьего лица, за исключениями, указанными в ст. 60 ГК.

Сложнее обстоит дело тогда, когда в момент приобретения документа товар уже не находился у непосредственного владельца (должника по бумаге). Передача распорядительного документа не может в этом случае считаться передачей посредственного владения. Владелец бумаги лишен возможности получить вещь от должника. Отпадают, таким образом, предпосылки, в силу которых документ был сделан единственно возможным орудием передачи права собственности. В силу этого он теряет свои вещно-правовые функции, перестает быть носителем вещного права. Приобретатель документа не делается собственником товара. С точки зрения абсолютной теории (см. выше) передача распорядительного документа приравнивается к передаче владения вещью независимо от того, находится ли вещь в непосредственном владении должника по бумаге или нет. Приобретатель распорядительного документа рассматривается как собственник вещи, хотя бы полученная им бумага и не предоставляла ему возможности получить ее от должника. Выше было указано, что абсолютная теория с точки зрения ГК неприемлема. Равным образом и с точки зрения целесообразности ее выводы должны быть отвергнуты, так как нет оснований предоставлять приобретателю, вместо вполне вероятной возможности получить вещь от должника по бумаге, весьма гадательную возможность отыскивать ее у третьего лица, к которому она попала и который легко может остаться неизвестным.

Распорядительный документ, таким образом, обладает вещно-право-

выми функциями только до тех пор, пока представленная им вещь находится у должника по бумаге. С того момента, как последний перестает быть непосредственным владельцем вещи, документ теряет свои вещ- но-правовые свойства. С этого момента передача документа служит только для передачи воплощенных в ней обязательственно-правовых требований. Отношения между отчуждателем и приобретателем такого документа будут регулироваться только нормами обязательственного договорного права. Если стороны имели в виду лишь переход обязательственных прав, выраженных в бумаге, то передача документа по-

407

М.М. Агарков

гашает обязанность отчуждателя. Если же стороны имели в виду передачу права собственности на вещь, то передача документа не будет исполнением обстоятельства1.

Изложенное показывает, что распорядительный документ, оставаясь всегда обязательственно-правовой бумагой, может и не обладать вещно-правовыми свойствами. Он обладает вещно-правовыми свойствами лишь при условии, что представленный им объект действительно находится в непосредственном владении должника по документу (товарного склада, ж. д. и т.п.) и до этого не был ни похищен у собственника, ни потерян им и не принадлежит государственному учреждению или предприятию, из владения коего выбыл каким бы то ни было незаконным способом. Похищение, утрата или принадлежность государственному органу не лишают распорядительную бумагу вещно-правовых функций, если представленный ею объект подходит под действие прим. 2 к ст. 60 ГК (пример – квитанция на предъявителя по залогу облигаций на предъявителя правительственных займов). Кроме того, как было указано выше, распорядительная бумага не может служить для передачи права на вещь тогда, когда последняя изъята из гражданского оборота.

Однако не обладая вещно-правовыми свойствами, т.е. не являясь орудием распоряжения вещью и не легитимируя своего держателя в качестве субъекта права собственности, распорядительный документ в тех случаях, когда вещь находится у должника по бумаге, все же является средством передачи посредственного владения вещью.

Распорядительные документы имеют весьма существенное значение при установлении залогового права. Ст. 92 ГК указывает в виде общего правила, что «заложенное имущество, кроме строений и права застройки, передается залогодержателю». В отличие от ст. 67 ГК ст. 92 не конкретизирует понятия передачи, в частности не упоминает про распорядительных бумаги. Другие статьи, посвященные в ГК залогу имущества, также ни разу не упоминают про залог при посредстве распорядительный бумаг. Но многочисленные указания на этот вид залога мы встречаем в уставах кредитных учреждений.

В силу тех же оснований, какие были указаны выше по поводу перехода права собственности, залоговое право на объект, представленный распорядительным документом, не может быть установлено по-

1  Определение момента утраты должником по бумаге непосредственного владения вещью является вопросом факта, разрешаемым на основании доказательств, представленных сторонами или привлеченных судом.

408

Учение о ценных бумагах

мимо этого документа. Это положение имеет силу как в отношении вещей, определяемых числом, весом и мерой, так и в отношении вещей, определяемых в обороте индивидуальными признаками. Оно создает, таким образом, изъятие из правила ст. 93 ГК, согласно которому «залоговое право в случаях, предусмотренных ст. 92, возникает

вотношении вещей, определенных родовыми признаками, с момента передачи или опечатания, в отношении же вещей индивидуальноопределенных – с момента совершения договора». Одного только соглашения о залоге индивидуально-определенной вещи, на которую выдан распорядительный документ, недостаточно для возникновения залогового права. Для этого необходимо установление в лице кредитора права на документ.

Втех случаях, когда распорядительный документ легитимирует управомоченное по нему лицо в качестве собственника имущества (дубликат накладной, коносамент и т.п.), залог представленной им вещи совершается путем залога документа.

Втех случаях, когда распорядительный документ легитимирует управомоченное лицо не в качестве собственника, а в качестве залогодержателя, документ должен быть передан кредитору в собственность. Таким документом является залоговое свидетельство (варрант), представляющее собой ордерную бумагу. Согласно ст. 8 Постановления ЦИК и СНК СССР от 4/IX 1925 г. залоговое свидетельство является носителем залогового права на товар в размере выданной по этому свидетельству капитальной ссуды и процентов. Поэтому для установления или передачи залогового права на товар необходимо, в отличие от случаев залога документов, легитимирующих своих держателей

вкачестве собственников, не заложить распорядительный документ,

апередать его в собственность залогодержателю. Передача права на залоговое свидетельство совершается на основании правил, установленных для векселей.

Особое положение установлено законом для залога простого складочного свидетельства (см. гл. II, 1). Простое складочное свидетельство легитимирует своего держателя в качестве собственника товара, не ограниченного залогом. Оно является бумагой на предъявителя. Тем не менее, согласно Постановлению о документах, выдаваемых товарными складами, залог его совершается через передачу его кредитору с передаточной надписью, содержащей те же обозначения, как и передаточная надпись на залоговом свидетельстве (варранте), причем эта надпись должна быть засвидетельствована нотариальным по-

409

М.М. Агарков

рядком или внесена в реестр товарного склада с отметкой о том заведующего складом на самом свидетельстве. Должнику по его желанию может быть выдана копия свидетельства с такой же отметкой (ст. 20). Эта копия заменяет складочное свидетельство, отделенное от залогового, а заложенное складочное свидетельство – залоговое свидетельство. К совершенному указанным способом залогу простого складочного свидетельства применяются положения, установленные на случай залога при помощи залогового свидетельства (ст. 8–18), в частности в отношении срока, порядка предъявления к платежу и учинения протеста действуют нормы вексельного права (ст. 14). Держатель копии, заменяющей складочное свидетельство, отделенное от залогового, может снять с товара залоговое обременение внесением товарному складу всей суммы, причитающейся по заложенному свидетельству. Реализация залога и удовлетворение кредитора из вырученной суммы производится товарным складом в порядке ст. 16–18, т.е. так же, как и в случае варранта.

Порядок залога простого складочного свидетельства, установленный Пост. о документах, выдаваемых товарными складами, приводит, таким образом, к раздвоению документа и к созданию положения, совершенно аналогичного с тем, которое имеется в случае двойного свидетельства.

Порядок, установленный ст. 20 для залога простого складочного свидетельства, не лишает собственника этого свидетельства возможности заложить его обычным порядком, имеющим место при залоге распорядительных документов на предъявителя (напр., дубликата накладной и коносамента на предъявителя), т.е. порядком, указанным в ст. 90–92 ГК. Ст. 20 Пост. о документах, выдаваемых товарными складами, не делает этот способ залога недействительным. Смысл ст. 20 только в том, что такой залог не подчиняется правилам, изложенным в ст. 8–18 этого Постановления. На товарный склад не возлагаются обязанности, указанные в этих статьях. Товарный склад не обязан производить реализацию товара и т.д. Залогодержатель может по переданному ему свидетельству получить товар из склада, превратив тем самым свое посредственное владение в непосредственное, и, при неисправности должника, обратить на заложенный объект взыскание на общих основаниях залогового права.

Согласно ст. 8 Пост. о документах, выдаваемых товарными складами, держатель складочного свидетельства, отделенного от залогового, вправе распорядиться товаром, но не может брать его из склада до

410