!!Экзамен зачет 2023 год / Агарков. Избранные труды

Учение о ценных бумагах

divisionis классификации ценных бумаг, приводит не к традиционной трехчленной классификации, а к четырехчленной, в некоторых отношениях существенно от нее отличной. Первый вид ценных бумаг – бумаги на предъявителя – вполне совпадает в той и другой классификации. Второй вид – ордерные бумаги – совпадает с теми ордерными бумагами, которые в германской науке относят к technisch indossable Orderpapiere. Особенностью четырехчленной классификации по сравнению с принятой в германской науке является выделение в особый вид бумаг, держатель которых для того, чтобы быть легитимированным в качестве субъекта соответствующего права, должен быть означен как на самой бумаге, так и в книгах обязанного лица. Германскому праву такие бумаги известны. К ним принадлежат именные акции и некоторые другие бумаги. Именные акции причисляются германской доктриной к числу ордерных бумаг, ввиду того, что способом их передачи является индоссамент, причем трансферт по книгам не принимается во внимание как обстоятельство, необходимое не для передачи права на бумагу, а только для легитимации в отношении обязанного лица1. Германская доктрина в этом случае несомненно противоречит себе, так как, определяя ценную бумагу как документ, необходимый для осуществления выраженного в нем права, нельзя при классификации игнорировать своеобразие легитимации предъявителя этих бумаг и относить их к тому или иному виду на основании способа перехода их от одного лица к другому. Четвертый вид бумаг предложенной классификации совпадает с Rektapapiere и einfach indossable Papiere

германского права.

По сравнению с трехчленной классификацией, принятой во Франции, четырехчленная классификация отличается тем, что во Франции не создают особой группы, соответствующей германским Rektapapiere. Это объясняется тем, что применение к передаче этих бумаг правил о цессии настолько сближает их с юридическими документами, не являющимися ценными бумагами, что для французской доктрины, не оперирующей понятием ценной бумаги как документа, необходимого для осуществления права, не было поводов выделить их из общей массы юридических документов.

В Швейцарии принята трехчленная классификация германского типа. Вопрос об отнесении Rektapapiere к ценным бумагам является спорным. Швейцарское право знает ценную бумагу (именную

1  См.: Jacobi E. Die Wertpapiere im BR. С. 90–109.

281

М.М. Агарков

акцию – § 637 Швейц. Обяз. Права), которая легитимирует своего держателя только в том случае, если имя его отмечено в книгах обязанного лица. Швейцарская доктрина относит ее к technisch indossable

Orderpapiere1.

В Италии принята классификация французского типа. Согласно закону от 7 июня 1923 г. именные бумаги считаются принадлежащими тому, кто означен как в самой бумаге, так и в реестре эмитента2.

Вопрос об отнесении обыкновенных именных ценных бумаг к числу ценных бумаг связан с вопросом о публичной достоверности этих бумаг и может быть рассмотрен только вместе с ним. Brunner предложил различать ценные бумаги, обладающие публичной достоверностью, и ценные бумаги, не обладающие этим свойством. Обладают публичной достоверностью, согласно его определению, те ценные бумаги, содержание которых безусловно определяет права добросовестного их приобретателя (deren Wortlaut zu gusten des gutgläubigen Erwerbens unbedingt massgebend ist3). Тот, кто приобретает такую бумагу, добросовестно доверяя ее содержанию, приобретает выраженное в ней право таким, каким оно является согласно этому содержанию. Обязанное лицо не может противопоставить требованию добросовестного приобретателя бумаги возражения, которые не вытекают из ее содержания, за исключением тех, которые основаны на непосредственных отношениях между ними. Исключены, таким образом, возражения, основанные на правоотношениях обязанного лица к предшественникам добросовестного приобретателя. Полученная достоверность бумаги имеет значение только в отношении добросовестного приобретателя. В отношениях между обязанным лицом и первоначальным приобретателем она не производит никакого действия. В этом случае возможны все возражения, основанные на правоотношениях между должником и его контрагентом. Brunner предложил для бумаг, обладающих свойством публичной достоверности, название Papiere oeffentlichen Glaubens (Scripturobligationen), которое и удержалось в германской и швейцарской литературе.

Во французской литературе говорят применительно к этого рода бумагам об impossibilité des exceptions.

1  См.: Hospenthal K. Die Wirkungen des Indossaments, 1925. S. 82.

2  «I titoli nominativi emessi a norma della legi in vigore dalle provincie dai comuni dalla società e da qualsiasi altro ente sono intestati ad una persona determinata tanto sul titolo, quanto sul registro dell̓emittente» (Decreto-legge 7 giugno 1923).

3  Brunner. Указ. соч. С. 168.

282

Учение о ценных бумагах

C. Vivante говорит о бумагах, представляющих uno diritto literale et autonomo, – терминология, принятая в русской литературе проф. В.М. Гордоном1.

Во Франции закон умалчивает об ограничении возражений, но судебная практика применяет это начало. В отношении бумаг на предъявителя и векселей оно считается бесспорным.

Начало публичной достоверности в германском законодательстве формулировано применительно к отдельным бумагам (бумаги на предъявителя – § 796 Герм. Гр. Ул.; перевод – § 784 Герм. Гр. Ул.; вексель – ст. 82 Герм. Векс. Уст.; торговые ордерные бумаги – § 365 Герм. Торг. Ул.; чек – ст. 18 закона от 11 марта 1908 г.).

Равным образом аналогичные указания имеются в швейцарском законодательстве (бумаги на предъявителя – ст. 847 Обяз. Права; ордерные бумаги – ст. 843 Обяз. Права; вексель – ст. 811 Обяз. Права).

В Италии закон устанавливает ограничение возражений в отношении векселя (ст. 324 Ит. Торг. Ул.)2.

Нормы германского, швейцарского и итальянского законодательств формулируют начало ограничения возражений путем положительного указания на то, какие возражения допустимы. Так, напр., § 796 Герм. Гр. Ул. говорит: «Der Aussteller kann dem Inhaber der Schuldverschreibung nur solche Einwendungen entgegensetzen welche die Gültigkeit der Ausstellung betreffen oder sich aus der Urkunde ergeben oder dem Aussteller unmittelbar gegen den Inhaber zustehen».

Английский Bills of Exchange Act (§ 38) и нью-йоркский Negotiaale Instruments Law (§ 96) указывают, что правильный держатель (a holder in due course) обладает правами по документу, свободными от недостатков в праве его предшественников и от возражений, имеющих силу между последними. Таким образом, английское и американское право идет обратным путем и указывает, какие возражения не допускаются.

Швейцарский проект 1919 г. в ст. 856 и 864 и Итальянский проект C. Vivante положительным образом указывают на допустимые возражения (ст. 311).

Проект Торгового Свода СССР пользуется двумя различными приемами. В большинстве случаев (ст. 197, 224) он делает положительные указания на допустимые возражения, но в отношении векселя он поступает наоборот и указывает, какие возражения не допускаются, что

1  Vivante C. V. III, n. 953; Гордон В.М. Система советского торгового права, 1924. С. 36.

2  О распространении начала ограничения возражения на все ценные бумаги см.: Vivante. V. III, n. 953.

283

М.М. Агарков

объясняется тем, что статьи о векселях представляют собой перевод проекта, принятого в 1911 г. на международной конференции в Гааге.

Существующие в законодательствах и новейших проектах формулировки принципа ограничения возражений не вполне совпадают и порой создают значительные затруднения для комментаторов. Однако, при всем их разнообразии, является несомненным, что их смысл направлен на исключение возражений, основанных на отношениях должника к какому-либо из предшественников добросовестного и надлежащим образом легитимированного держателя бумаги или, в случае нескольких ответственных по бумаге лиц (напр., вексель), также и на отношениях последних к составителю бумаги. Вполне адекватна этому положению формулировка, указывающая не на те возражения против требования по бумаге, которые допускаются, а на те, которые не допускаются. Так поступает применительно к векселям проект международного вексельного устава (§ 16). Существо дела от этого не меняется, однако указание на то, какие возражения не допускаются, позволяет более ясно формулировать соответствующую норму1.

В действующем советском законодательстве начало ограничения возражений в отношении векселей вытекает из ст. 10 Пол. о векселях: «Каждому векселедержателю, независимо от прав предшественника, принадлежат все права, вытекающие из векселя. Исключается лишь тот случай, когда вексель выбыл из владения последнего помимо его воли и векселедержатель об этом знал или должен был знать при обычной в торговом обороте предусмотрительности»2. В отношении других ценных бумаг закон указаний не содержит.

Для теории ценных бумаг, а также для судебной практики весьма существенное значение имеет вопрос о том, какие ценные бумаги обладают свойствами публичной достоверности.

1. Бумага на предъявителя, как было указано выше, легитимирует своего держателя в качестве субъекта выраженных в ней прав одним только фактом предъявления бумаги обязанному лицу. Если допустить, что обязанное лицо может противопоставить требованию держателя

1  Staub̓s Kommentar zur WO. Art. 82. Anm. 1; Grünberg S. Grund züge des Wechselund Scheckrechts mit besonderer Berücksichtigung eines Weltwechselrechtes nach Entwurf des Haager Abkommens, 1924. S. 72.

2  См. циркуляр НКЮ РСФСР 1922 г. № 151; разъяснение НКЮ РСФСР (Ежен. Сов. Юстиции. 1924. № 28); решение АК СТО по делу ВТС с Линенской мануфактурой и Госселькож (Бюлл. фин. и хоз. законодательства. 1925. № 14. С. 49). См. также обзор практики Верхсуда РСФСР по вексельному праву в статье Прушицкого С.М. Вексель в практике Верхсуда РСФСР // Советское право. 1926. № 1 (19).

284

Учение о ценных бумагах

бумаги возражения, основанные на своих отношениях с его предшественниками, то придется также допустить, что держатель бумаги должен будет для защиты своих притязаний ссылаться также и на права своих предшественников. Поэтому следует признать, что несмотря на отсутствие положительных указаний в действующем советском законодательстве, ценные бумаги на предъявителя обладают публичной достоверностью и исключают возможность противопоставления требованию держателя возражений, основанных на отношениях обязанного лица к его предшественникам1.

2.Равным образом правило о недопущении возражений, основанных на отношениях с предшественниками легитимированного держателя бумаги, имеет силу и в отношении ордерных бумаг. Держатель ордерной бумаги является легитимированным в качестве субъекта выраженного в ней права, если на нем заканчивается непрерывный ряд передаточных надписей. Допущение указанных возражений заставило бы его ссылаться в обоснование своего притязания на права своих предшественников, т.е. лишало бы бумагу характерной особенности, присущей ордерной бумаге. Всякая ордерная бумага, поэтому, должна считаться обладающей публичной достоверностью.

3.В случае именной бумаги держатель легитимирован в качестве субъекта права, если он означен не только в предъявленной им бумаге, но также и в книгах обязанного лица. Если допустить, что обязанное лицо может приводить против требований надлежащим образом легитимированного держателя бумаги возражения, основанные на своих отношениях к его предшественникам, то неизбежно противоречие с понятием именной бумаги. Для легитимации держателя в качестве субъекта права окажется необходимым сверх предъявления бумаги с означением на ней имени держателя, совпадающим с записью в книге обязанного лица, еще и ссылка на права его предшественников. Запись в книге в таком случае окажется ненужной и юридически бессмысленной формальностью. Запись будет только актом внутреннего делопроизводства обязанного лица. Поскольку источники действующего права придают записи в книге обязанного лица легитимирующее значение, постольку следует признать, что обязанное лицо не может приводить возражения, ос-

1  Некоторое частичное изъятие из правил о публичной достоверности ценных бумаг на предъявителя представляет собой дубликат накладной на предъявителя. Однако это изъятие делается возможным только благодаря особенностям этой бумаги по сравнению с обычным типом бумаги на предъявителя. См. об этом гл. II, 1.

285

М.М. Агарков

нованные на своих отношениях с предшественниками управомоченного по бумаге лица.

От вопроса о возражениях, которые обязанное лицо может предъявить против требования надлежащим образом легитимированного держателя именной бумаги, следует отличать вопрос о том, какие возражения обязанное лицо может делать против требования об учинении трансферта, предъявленного лицом, к которому бумага перешла по передаточной надписи или иным образом. Этот вопрос относится

кучению о переходе права по именным бумагам и будет рассмотрен

всвоем месте (см. гл. IV, 2).

4.В случае обыкновенной именной ценной бумаги держатель ее является легитимированным в качестве субъекта выраженного в ней права в том случае, если он назван в бумаге в качестве субъекта права или является его правопреемником на основании правил гражданского права. Поэтому возражения со стороны обязанного лица, основанные на отношениях с предшественниками держателя бумаги, являются возражениями, оспаривающими легитимацию последнего в качестве субъекта права. Допущение таких возражений с логической необходимостью вытекает из природы обыкновенной ценной бумаги. Поэтому обыкновенная именная ценная бумага представляет собой бумагу, не обладающую публичной достоверностью.

Таким образом, ценные бумаги на предъявителя, ордерные и именные, принадлежат к числу бумаг, обладающих публичной достоверностью.

Обыкновенные ценные бумаги не обладают публичной достоверностью.

Эта особенность обыкновенных именных ценных бумаг (Rektapapiere) является основанием того, что их не всегда относят к числу ценных бумаг1. Действительно, отличие их от других ценных бумаг весьма существенно. Управомоченным по ним всегда бывает лицо, являющееся субъектом права по общим правилам гражданского права. Но все же они обладают признаком, общим для всех ценных бумаг, а именно являются необходимыми для осуществления выраженного в них права, что и влечет за собой весьма важные последствия. Ряд положений является общим для них и для остальных ценных бумаг. Поэтому отрицание их принадлежности к числу ценных бумаг привело бы только к необходимости усложнения классификационного деления

1  В этом смысле см.: Vivante. V. III. С. 162, прим. 1; проект Vivante не относит эти бумаги к числу ценных бумаг, см. ст. 309, 311 и 316; в Германии эту точку зрения защищал K. Adler (см.: Adler K. Studien zur Lehre von den Wertpapieren und dem Wechsel, Grünhuts Zeitschrift. B. 26).

286

Учение о ценных бумагах

юридических документов, т.к. пришлось бы создавать новую категорию, объединяющую как ценные бумаги (т.е. бумаги на предъявителя, ордерные и именные), так и те бумаги, которые в настоящей работе названы обыкновенными именными ценными бумагами.

Более целесообразным является провести соответствующее деление в пределах понятия ценных бумаг, классификация которых примет в таком случае следующий вид1:

Ценные бумаги:

I. Ценные бумаги, обладающие публичной достоверностью.

1.Ц. б. на предъявителя.

2.Ц. б. ордерные.

3.Ц. б. именные.

II. Ценные бумаги, не обладающие публичной достоверностью, – обыкновенные именные ценные бумаги.

Ценные бумаги, обладающие публичной достоверностью, можно ради терминологического удобства обозначать как ценные бумаги

всобственном смысле слова.

Вюридической литературе часто высказывается мнение, что ограничение возражений объясняется абстрактным характером ценной бумаги2.

Существование абстрактных сделок является спорным3. Значительная ясность в этот вопрос внесена исследования-

ми Stampe и, особенно, переработкой его взглядов, предложенной Oertmann̓ом4. Oertmann предлагает разделять все сделки, составляющие имущественный оборот, на две категории: сделки хозяйственные (Wirtschaftsgeschäfte) и специфические (Spezifische Rechtsgeschäfte). Первые служат для того, чтобы получить тот или иной хозяйственный ре-

1  На аналогичной точке зрения Schwerin. (Указ. соч. с. 7–11). Schwerin, исходя из трехчленной классификации, относит к одной группе предъявительские и ордерные бумаги, к другой – Rektapapiere.

2  Capitant H. De la cause des obligations, 1924. С. 415–435. Capitant без достаточных оснований ссылается на Vivante и Lacour, которые не разделяют этой точки зрения. См.: Vivante. V. III, n. 955; Lacour et Bouteron. Precis. T. I, n. 1069, прим. 2.

3  См.: Wieland. Der Wechsel und seine zivilrechtlichen Grundlagen, 1901; Neubecker. Der Abstrakte Vertrag, Archiv fur bürg. Recht. B. 22; Brütt. Die abstrakte Forderung; Thaller. De la nature juridique titres de credit; Capitant. Указ. соч.

4  Stampe D. Causa-Problem des Zivilrechts, 1904; Grundriss der Wertbewegnungslehre, zur Einleitung in ein freirechtliches System der Schuldverhältnisse 1912–1914; Oertmann. Die Geschäftsgrundlage, Ein neuer Rechtsbegriff, 1921, § 2. S. 4–12; см. также: Locher. Geschäftsgrudlage und Geschäftszweck, Archiv für die Civ. Praxis, 1923.

287

М.М. Агарков

зультат: обмен благ, дарение, возмездное или безвозмездное предоставление пользования и т.п. Вторые служат для достижения определенного правового результата (традиция, составление векселя, отречение, перевод долга, уступка требования). Правовой результат не имеет самодовлеющего значения, а всегда служит для получения какого-либо хозяйственного эффекта. При этом специфическая сделка, сама по себе взятая, не позволяет распознать, для какой хозяйственной цели она предназначена. Так, напр., передача вещи может иметь целью погашение долга, дарение, возмездную передачу собственности и т.п. Отношение между теми и другими сделками может быть различное и зависит от правопорядка и воли сторон. Правопорядок может игнорировать хозяйственные цели и иметь в виду только правовой результат. Так обстояло дело в отношении римской stipulatio. Хозяйственный результат является в этом случае юридически безразличным следствием правового результата (абстрактные сделки). Возможно обратное отношение. Правопорядок имеет в виду непосредственно хозяйственные цели сделок. Специфические сделки являются в таком случае лишенными самостоятельности составными частями хозяйственных сделок. Наконец, возможна промежуточная, комбинирующая система, в большей или меньшей степени характерная для современных законодательств. Она заключается в том, что за хозяйственной сделкой признается полная юридическая сила, но при этом некоторым специфическим сделкам придается самостоятельное значение. Они представляют собой нечто большее, чем составные части соответствующих хозяйственных сделок. Они являются абстрактными сделками.

Применяя к ценным бумагам взгляды Oertmann̓a, можно сделать следующие выводы. Сделка, на которой возникают правоотношения по ценной бумаге, всегда является специфической сделкой, независимо от того, будет ли она договором или односторонним волеизъявлением. Выражение какого-либо права в ценной бумаге всегда производит само по себе вполне определенный правовой эффект – необходимость предъявления бумаги для осуществления соответствующего права. Отношение этой сделки к хозяйственной сделке может быть различно. В содержании ценной бумаги может быть сделано указание на хозяйственную сделку, в него могут быть включены условия хозяйственной сделки. Но возможно и обратное. Текст ценной бумаги может быть формулирован совершенно независимо от хозяйственной сделки. В первом случае ценная бумага будет каузальной (напр., вкладные документы, коносамент и т.п.), во втором –

288

Учение о ценных бумагах

абстрактной (напр., вексель). Большинство ценных бумаг имеет каузальный характер.

Каузальность ценной бумаги не приводит к допущению возражений, не основанных на ее содержании. Правило об ограничении возражений имеет полное применение и к каузальным бумагам. Ссылка должника на каузальное отношение может быть допущена только в тех пределах, которые даны содержанием бумаги. Ограничение возражений

зависит не от абстрактности бумаг, а от способа легитимации ее дер-

жателя в качестве субъекта выраженного в ней права.

Абстрактность ценной бумаги приводит к весьма существенным последствиям в связи с публичной достоверностью бумаги. Чтобы установить эти последствия, необходимо различать отношения обязанного по бумаге лица к первоначальному приобретателю бумаги и к последующему. В отношениях с последующим приобретателем бумаги публичная достоверность исключает возможность возражений, основанных на отношениях, не получивших выражения в тексте бумаги. В случае абстрактного характера последней недопущение этих возражений приводит к тому, что и правоотношение между сторонами также имеет абстрактный характер. Иначе обстоит дело в отношениях между обязанным лицом и первым приобретателем. Они связаны между собой хозяйственной сделкой, производящей соответствующий правовой эффект. Возражения, основанные на этой сделке, всегда могут быть сделаны. Эти возражения могут парализовать действие специфической сделки, создавшей правоотношение по ценной бумаге, ввиду того, что в современном праве, в отличие от римского права (stipulatio), специфические сделки существуют наряду с хозяйственными и, следовательно, имеют в отношении последних лишь дополнительное значение. Если бы специфическая сделка производила в отношениях между сторонами, связанными хозяйственной сделкой, правовой эффект вопреки последней, то это означало бы или лишение последней юридической силы, что противоречит действующему праву, или же необходимость, немедленно вслед за происшедшим на основании специфической сделки перемещением благ, произвести ввиду неосновательного обогащения обратное перемещение в согласии с хозяйственной сделкой, т.е. привело бы к излишнему и лишенному практического смысла осложнению.

Резюмируя изложенное, приходим к выводу, что ценные бумаги в собственном смысле слова характеризуются следующими особенностями. Каждому из трех видов этих бумаг присущ особый способ ле-

289

М.М. Агарков

гитимации держателя бумаги в качестве субъекта выраженного в ней права, причем эти способы основаны на определенных чисто внешних признаках. В отличие от обыкновенных именных ценных бумаг ценные бумаги в собственном смысле слова могут легитимировать своего держателя, даже если он не является действительным субъектом права по бумаге. В отношении бумаг на предъявителя легитимация определяется одним лишь фактом предъявления бумаги. Для ордерных бумаг – предъявлением бумаги лицом, которое заключает собой непрерывную цепь передаточных надписей. Для именных бумаг – предъявлением бумаги лицом, означенным в качестве субъекта права как

всамой бумаге, так и в книгах обязанного лица. Таким образом, во всех этих случаях бумага управомочивает надлежащим образом легитимированного держателя предъявлять требования к обязанному лицу совершенно независимо от действительной принадлежности ему соответствующего права. Возможность осуществления права по бумаге предоставляется самим фактом обладания бумагой и обозначениями, которые в ней содержатся, а также теми, к которым ее содержание отсылает. Эта особенность ценных бумаг в собственной смысле слова вместе с вытекающим из нее свойством публичной достоверности, позволяющим отводить возражения, не основанные на самой бумаге, делает права, принадлежащие держателю, автономными и независимыми от прав его предшественников.

Было бы неправильно считать, что способ легитимации держателя, присущий тому или иному виду ценных бумаг, а также публичная достоверность бумаги являются функцией способа передачи соответствующего вида бумаги. Выше было указано, что способ передачи бумаги не является достаточно характерным признаком для классификации ценных бумаг. Нет строгого соответствия между способом легитимации и способом передачи бумаги. Бумага может передаваться

втом же порядке, в котором передаются вещи, и быть не бумагой на предъявителя, а ордерной бумагой, снабженной бланковым индоссаментом. Бумага может передаваться по передаточной надписи и не быть ордерной бумагой, а обыкновенной ценной бумагой. Последний пример показывает также, что способ передачи не определяет собой публичной достоверности бумаги. Однако если между указанными элементами нет строго определенного соответствия, то все же есть известное соотношение. Каждый способ легитимации предполага-

ет определенные способы передачи. Но определенный способ передачи не ведет неизбежно к одному какому-либо определенному способу легитима-

290