!!Экзамен зачет 2023 год / Агарков. Избранные труды

Учение о ценных бумагах

имя или имя другого лица, или же не передаст ее по именной передаточной надписи. Собственник ордерной бумаги может виндицировать ее. Если на виндицированном векселе имеется именная передаточная надпись, то собственник может воспользоваться примечанием к ст. 7 Постановления о векселях и зачеркнуть ее. Примечание к ст. 7 Положения о векселях имеет применение к ордерным складочным бумагам (ст. 6 Пол. о складочных документах). К коносаменту оно может быть применено по аналогии.

Всоветском законодательстве нет общей нормы, дающей прямой ответ на вопрос о защите добросовестного приобретателя ордерной бумаги. Однако из ст. 10 Пол. о векселях (и ст. 6 Пол. о складочных документах) вытекает, что в отношении векселя и ордерных складочных бумаг применение ст. 60 ГК исключается. Защита добросовестного приобретателя должна иметь место на основании ст. 10 Положения

овекселях. Ст. 10 определяет, что первому векселедержателю, независимо от прав его предшественников, принадлежат все права, вытекающие из векселя. При этом исключается лишь тот случай, когда вексель выбыл из владения последнего помимо его воли и векселедержатель об этом знал или должен был знать при обычной в торговом обороте предусмотрительности. Ст. 10, таким образом, непосредственно имеет в виду разрешить вопрос о правах по бумаге, а не на бумагу. Однако ввиду того, что право по бумаге принадлежит лишь тому, кто обладает правом на бумагу, вытекает, что и право на вексель (и на ордерные складочные документы) не принадлежит держателю в том случае, если он знал или должен был знать при обычной в торговом обороте предусмотрительности, что бумага выбыла из владения его предшественника помимо воли последнего. Понятие добросовестного приобретателя, основанное на ст. 10 Положения о векселях, отличается от понятия, установленного прим. 1 к ст. 60 ГК тем, что в него входит признак обычной в торговом обороте предусмотрительности.

Вотношении коносамента вопрос о том, какая норма должна иметь применение при определении добросовестности или недобросовестности приобретателя, не является вполне ясным. При отсутствии специальной нормы возможно применение ст. 60 ГК. Однако коносамент является ордерной бумагой, обращается способом, аналогичным векселю, и в еще большей степени, чем последний, ограничен в своем обращении рамками торгового оборота. Поэтому определение добросовестности приобретателя коносамента с точки зрения обычной в торговом обороте предусмотрительности и, следовательно, применение

371

М.М.Агарков

кэтому случаю по аналогии ст. 10 Положения о векселях кажется нам достаточно обоснованным.

Если ордерная бумага снабжена бланковой передаточной надписью, то добросовестность приобретателя должна, так же как в случае именной надписи, определяться на основании ст. 10 Положения о векселях, а не на основании прим. 1 к ст. 60 ГК, как для бумаг на предъявителя, ввиду того, что, как это было указано выше (см. гл. I, 2), ордерная бумага, снабженная бланковым индоссаментом, остается ордерной бумагой, а не делается бумагой на предъявителя.

Сточки зрения действующего советского права передаваемость векселя не может быть ограничена какими-либо оговорками. Это правило вытекает из ст. 6 Пол. о векселях. Таким образом, советское право не знает так наз. Rekta-Indossament, т.е. передаточной надписи, снабженной оговоркой, воспрещающей дальнейшую передачу1. В отношении ордерных складочных документов ст. 6 Положения о векселях имеет применение в силу ст. 6 Положения о документах, выдаваемых товарными складами. В отношении коносамента она может быть применена по аналогии.

Передача права на ордерную бумагу производит передачу выраженных в ней прав от индоссанта к индоссанту. Приобретатель получает право на ордерную бумагу и право из ордерной бумаги, если он приобрел право собственности на бумагу, дошедшую до него на основании непрерывного ряда передаточных надписей. В его лице тогда соединяются материальный и формальный кредиторы. Приобретенное им право является автономным и не зависит от прав его предшественников.

Передаточная надпись может служить не только для передачи бумаги, но и для установления ответственности по ней индоссанта перед держателем наряду с ответственностью составителя (так наз. гарантийная функция индоссамента)2.

Гарантийная функция не является необходимой функцией индоссамента3. Она не является также необходимым составным элементом института ордерных бумаг. Она представляет собой добавочное мероприятие, направленное на усиление оборотоспособности бумаги. Вполне возможны и существуют ордерные бумаги, передаточная надпись на которых не имеет гарантийной функции. Так, напр., герман-

1  См.: Вавин. Научно-практический комментарий к Положению о векселях 1922 г., п. I замечаний к ст. 6.

2  Hospenthal H. v. Указ. соч. С. 53. 3  Vivante C. V. III, n. 1435.

372

Учение о ценных бумагах

ское и швейцарское право наделяют индоссамент гарантийной функцией только в отношении некоторых ордерных бумаг (векселя, чека в Швейцарии, кроме того, – ордерного перевода и ордерного обещания платежа). Однако с точки зрения некоторых законодательств, ответственность индоссанта представляет собой общее свойство всех ордерных бумаг. Так, напр., с точки зрения французского права индоссант является гарантом не только в случае векселя и чека, но и в случае всех других урегулированных законом ордерных бумаг. Практический смысл распространения гарантийной функции на все ордерные бумаги заключается в укреплении позиции индоссанта. С точки зрения французской доктрины и судебной практики лицо, приобревшее ордерную бумагу от несобственника, не приобретает прав по бумаге. Гарантийная функция передаточной надписи создает для приобретателя возможность получить удовлетворение от индоссантов, учинивших передаточные надписи после того, как бумага неправомерным образом вышла из обладания последнего собственника. В случае индоссирования бумаги, не принадлежащей к числу урегулированных в законе, передаточная надпись не имеет гарантийной функции1.

По советскому праву гарантийную функцию имеет передаточная надпись на векселе (ст. 9 Положения о векселях) и на складочном и залоговом свидетельствах (ст. 14 Положения о документах, выдаваемых товарными складами). Ответственность индоссанта может быть устранена помещением в передаточной надписи оговорки «без оборота на меня» (ст. 8 Положения о векселях и ст. 6 Постановления о документах, выдаваемых товарными складами).

Положение о морской перевозке не устанавливает ответственности надписателя по ордерным коносаментам. Нет основания распространять на коносамент по аналогии соответствующие нормы вексельного права.

Кроме передачи прав по ордерным бумагам (так наз. регулярный индоссамент) индоссамент может служить также для залога, уполномочия на осуществление прав по бумаге и для некоторых других целей (иррегулярный индоссамент)2. Вопрос об иррегулярном индоссаменте разработан в теории вексельного права, где его целесообразнее и рассматривать.

Подпись, поставленная на обороте, может иметь значение и для бумаг на предъявителя. Так, согласно § 56 английского Bill of Exchange

1  Thaller-Percerou. Traité, n. 1502; Lacour et Bouteron. Précis. T., n. 1400. 2  См.: Hospenthal K. v. Указ. соч. С. 59–70.

373

М.М. Агарков

Act подпись, поставленная на обороте векселя или чека, в том числе и векселя или чека на предъявителя, создает ответственность лица, ее учинившего, перед держателем. Подпись на обороте предъявительской ценной бумаги не имеет отношения к передаче бумаги и по существу является формой поручительной надписи (aval).

Глава IV. Именные бумаги

1. Виды именных бумаг

Именной ценной бумагой является такая ценная бумага, которая легитимирует своего держателя в качестве субъекта выраженных в ней прав, если он назван в качестве такового, как в тексте бумаги, так и в соответствующей книге обязанного лица1.

Действующее советское право регулирует ряд именных ценных бумаг.

1.Именной ценной бумагой является именная акция (ст. 342

и344 ГК). Принадлежность именной акции к именным ценным бумагам совершенно бесспорно вытекает из ст. 344 ГК, согласно которой «приобревший право собственности на акцию по передаточной надписи обязан для осуществления своих прав в отношении общества заявить о своем праве собственности на акцию или свидетельство правлению общества для внесения имени приобретателя в акционерную книгу и предъявить правлению самую акцию или свидетельство

спередаточной именной надписью или иными письменными доказательствами перехода прав собственности».

2.Равным образом именными ценными бумагами являются предусмотренные ст. 344 ГК временные свидетельства, заменяющие собой акции. Ст. 344 распространяет на них те положения, которые установлены ею для именных акций. Принадлежность временных свидетельств к числу ценных бумаг подтверждается ст. 345 ГК, определяющей, что акционерное общество по общему правилу не имеет права покупать

1  Об именных ценных бумагах см.: Vivante C. V. III. С. 162–188; Thaller-Percerou. Traité, n. 601–604, 894–899; Lacour et Bouteron. Précis. T. I, n. 1119 и сл.; Thaller. De la nature juridique du titre de credit, n. 120 и сл.; Bezard-Faldas. Traité theoritique et pratique du contentieux des transferts, 2-me édition, 1914; Julliot. Nature juridique du transfert des titres nominatifs (Annales de droit commercial, 1904); Lévy-Ullmann. Essai sur les titres nominatifs (Annales de droit commercial, 1897; Minard. Le titre nominatif, nature et fonctionement, 1897; Jacobi E. Die Wertpapiere в Ehrenberg̓s Handbuch. С. 214–233; Милютин А.Д. Трансферт как способ передачи прав // Вестник Гражданского Права. 1916. № 4.

374

Учение о ценных бумагах

за свой счет свои акции или временные свидетельства. Ст. 345, таким образом, рассматривает временные свидетельства, так же как и акции, как носителей прав, принадлежащих акционеру, и как особый в силу этого объект гражданского оборота, каковым не являются документы, не представляющие собой ценных бумаг.

Не являются вовсе ценными бумагами предварительные расписки о получении взносов по акциям (ст. 344 ГК). Хотя ст. 344 и говорит о возможности их уступки другим лицам с согласия правления акционерного общества, однако она имеет в виду не передачу их в качестве ценной бумаги, а просто замену одного подписчика на акции другим, которую не возбраняется оформлять иным способом и без передачи самой расписки. Предварительная именная расписка не является документом, необходимым для осуществления прав, принадлежащих подписчику. Она имеет только значение письменного доказательства

вслучае судебного спора.

3.Именными ценными бумагами являются квитанции, выдаваемые в приеме товаров на хранение товарными складами, не получившими разрешения Народного Комиссариата Внешней и Внутренней Торговли Союза ССР или Народного Комиссариата Внутренней Торговли одной из союзных республик на выдачу свидетельств (ст. 1, п. «б» Пост. о документах, выдаваемых товарными складами). Принадлежность этих квитанций к числу именных ценных бумаг вытекает из ст. 23 этого Постановления, согласно которой передача товара, сданного на хранение под квитанцию, производится на основании трансферта по книгам склада, причем трансферт производится по заявлению приобретателя, который обязан при этом представить складу квитанцию с передаточной надписью на его, приобретателя, имя. О трансферте товарный склад учиняет надпись на квитанции. Таким образом, квитанция является документом, предъявление которого необходимо для осуществления выраженных в нем прав, в частности для передачи права на соответствующий товар. Квитанция принадлежит к числу распорядительных документов (см. гл. V, 1).

4.К числу именных ценных бумаг принадлежат вкладные билеты кредитных учреждений, кроме тех случаев, когда они составлены на предъявителя (см. гл. II, 4). Уставы кредитных учреждений обычно содержат указания просто на именной характер вкладных документов, не позволяя сделать из этих указаний вывода о принадлежности их

кименным или обыкновенным именным ценным бумагам. Но практика наших кредитных учреждений, продолжая в этом отношении ос-

375

М.М. Агарков

нованную на дореволюционном законодательстве практику прежних банков, придает именным документам характер именных ценных бумаг (см., напр., ст. 4 Правил Госбанка о денежных вкладах, ст. 61 Инструкций Торгово-Промышленного Банка СССР о вкладных операциях). Не являются именными ценными бумагами именные вкладные документы государственных трудовых сберегательных касс. Ни Положение о Государственных Трудовых Сберегательных Кассах СССР, ни Инструкция, изданная Начальником Главного Управления и регулирующая в ст. 27–57 операции этих касс, не дают основания причислить именные документы по вкладам, как срочным, так и по предъявлению, к числу именных ценных бумаг. Ст. 37 Положения, согласно которой «в случае утраты именной сберегательной книжки вкладчик или его законный представитель получает новую книжку не позже трех дней по заявлении им об утрате книжки», дает основание утверждать, что эти документы вообще не являются ценными бумагами, в частности не являются и обыкновенными именными ценными бумагами.

5. Действующее законодательство, как было указано выше (см. гл. II, 1), предусматривает выпуск облигационных займов Правительством Союза ССР и Правительством союзных республик, местными советами, трестами, акционерными обществами, кроме страховых и краткосрочного кредита, уставы которых предусматривают эту операцию. Но оно нигде не указывает на то, к какому виду ценных бумаг должны принадлежать облигации. До настоящего времени все выпущенные в СССР облигационные займы принимали форму облигаций на предъявителя. Однако в этом нет ничего обязательного. Облигации могут быть выпущены и в форме именных ценных бумаг. Теоретически допустим выпуск облигационного займа в форме ордерных облигаций1. Но практически едва ли у нас может существовать какая-либо потребность в этом. Что же касается именных облигаций, то они у нас и практически весьма возможны. Предъявительская форма нужна тогда, когда при выпуске займа рассчитывают на

1  В Германии является обычным выпуск акционерными обществами облигаций в форме ордерных (Kaufmannischer Verpflichtungsschein – § 363 Герм. Торг. Ул.). Они составляются приказу какого-либо банка, с бланковым индоссаментом которого и выпускаются на рынок. Эта форма позволяет обходить § 795 Герм. Гр. Ул., требующий разрешение правительства для выпуска денежных обязательств на предъявителя. Кроме того, она создает удобный способ гарантирования банком облигационного займа. Благодаря бланковому индоссаменту такие облигации сохраняют преимущество легкой обращаемости, свойственное бумагам на предъявителя. Изредка встречаются ордерные облигации во Франции.

376

Учение о ценных бумагах

широкий частный рынок. Поэтому такие займы, как, напр., наши государственные выигрышные займы, необходимо должны быть выпускаемы в форме облигаций на предъявителя. Иначе обстоит дело тогда, когда заем рассчитан на размещение среди государственных и кооперативных предприятий, особенно в порядке обязательного помещения

воблигации займа их запасных и резервных капиталов. В этом случае именные облигации, быть может, являются более желательными, так как они облегчают контроль за размещением займа и за распоряжением облигациями со стороны держателей.

Действующее советское право не устанавливает никаких ограничений для выпуска именных ценных бумаг. Практика же создает эти бумаги и в тех случаях, когда к тому нет прямых указаний в законе. Так обстоит, напр., дело с именными вкладными билетами кредитных учреждений. То обстоятельство, что уставы говорят об «именных» вкладных документах, таким основанием не является, так как термин «именной»

вдействующем советском законодательстве употребляется одинаково как для обозначения именных ценных бумаг (напр., именная акция, квитанция товарного склада), так и для обозначения обыкновенных именных ценных бумаг (напр., именной дубликат). Действующее право знает даже случай, когда закон, применительно к ордерной бумаге, говорит о том, что она составляется на имя определенного лица (ст. 10 Пол. о морской перевозке; см. выше гл. III, 1), и, таким образом, дает повод называть ее именной бумагой. Нельзя считать эту практику юридически необоснованной. Нет препятствий к тому, чтобы стороны устанавливали тот способ легитимации держателя ценной бумаги в качестве субъекта соответствующего права, который характеризует именную ценную бумагу. Однако одно ограничение все же вытекает из самой природы вещей. Запись в книге обязанного лица предполагает ведение книг, вызывающее доверие к сделанным в них записям. Поэтому мы считаем правильным, чтобы составителями именных бумаг могли бы быть только лица, на которых закон возлагает обязанность ведения торговых книг, а также, конечно, юридические лица публичного права, как Союз ССР или союзные республики, а также местные советы.

2. Передача именных бумаг

Действующее советское право, регулируя отдельные виды именных бумаг, не устанавливает по общему правилу никаких ограничений свободного их перехода от одного лица к другому. Но в отношении имен-

377

М.М. Агарков

ных акций оно предусматривает возможность таких ограничений. Согласно ст. 344 ГК. «именные акции и заменяющие их временные свидетельства могут быть передаваемы по передаточным надписям, если иное не постановлено в его уставе». Выражение «его уставе» не согласовано с текстом статьи. Но, очевидно, оно должно означать устав акционерного общества. Ст. 244 разрешает в уставах акционерных обществ отступления как от указанного в законе способа передачи (по передаточной надписи), так и от начала свободной передачи. Такие отступления на практике встречаются. Так, напр., устав акционерного банка для электрификации СССР (Электробанка) требует для передачи именных акций согласия Правления банка (§ 15).

Возможны два способа передачи именных бумаг. Один способ заключается в том, что передача совершается посредством трансферта по книгам обязанного лица на основании заявления отчуждателя, сопровождаемого предъявлением самой бумаги. Другой – в том, что бумага передается отчуждателем приобретателю по передаточной надписи, трансферт же совершается на основании заявления приобретателя, также сопровождаемого предъявлением бумаги. Первый способ принят французским правом. Он установлен в отношении государственной ренты еще законодательством Великой французской революции (закон 28 флореаля VII года, декрет 13 термидора XIII года). Кроме того, он урегулирован законами 20 июня 1875 г. и 11 июня 1909 г. В отношении именных акций он установлен ст. 36 Франц. Торг. Код. Практика распространяет действие этой статьи и на другие именные бумаги, выпускаемые частными лицами. Второй способ (передача по индоссаменту) принят § 222 Герм. Торг. Ул. и § 634 Швейцарского Обяз. Права. Как было указано выше, германская доктрина, в силу этого обстоятельства, причисляет именную акцию к ордерным бумагам. Итальянское право регулирует тот и другой способ, допуская их альтернативно, по усмотрению держателя (§ 10 и 11 закона 7 июня 1923 г.).

Действующее советское право принимает для урегулирования именных бумаг по общему правилу порядок передачи по надписи с последующим трансфертом на основании заявления приобретателя. Но в отношении именных акций оно допускает, на основании уставов акционерных обществ, и иной порядок (ст. 344), который иногда в уставах и устанавливается (см., напр., § 11 Устава Торгово-Промышленного Банка СССР). В отношении же квитанций, выдаваемых в приеме товаров на хранение товарными складами, не имеющими разрешения на выдачу свидетельств, закон допускает передачу только по надпи-

378

Учение о ценных бумагах

сям с последующим трансфертом по книгам склада (ст. 23 Пост. о документах, выдаваемых товарными складами).

В тех случаях, когда закон не регулирует порядок передачи именной бумаги, нет препятствий к тому, чтобы этот порядок устанавливался сторонами. Выше (см. гл. I, 4) было указано на правила Государственного Банка, которые, несмотря на упоминание о передаточных надписях, по существу устанавливают порядок трансферта по заявлению отчуждателя1.

Таким образом, действующее советское право знает тот и другой порядок передачи именных бумаг. Мы остановимся на каждом из них для рассмотрения как самого способа передачи, так и ее юридических последствий.

Основным способом с точки зрения действующего права является передача по надписи с последующим трансфертом. Задачей юридического анализа является установить способ оформления передачи

исоответственное значение индоссамента и трансферта, а также юридические последствия того и другого.

Право на бумагу переходит в силу соглашения между отчуждателем

иприобретателем. В основании этого соглашения может лежать любая хозяйственная сделка – купля и продажа, мена, дарение и т.п. Это соглашение оформляется посредством учинения на бумаге передаточной надписи. Значение передаточной надписи с точки зрения действующего права крайне неясно. Ст. 23 Пост. о документах, выдаваемых товарными складами, говорит, что «трансферт производится по заявлению приобретателя, который обязан при этом представить складу квитан-

цию с передаточной надписью на его, приобретателя, имя». Ст. 344 ГК говорит: «приобревший право собственности на акции по передаточной

надписи или по какому-либо другому основанию». Из сопоставления с предшествующей фразой о том, что «именные акции и заменяющие их временные свидетельства могут быть передаваемы по передаточной надписи, если иное не постановлено в (его) уставе», следует, что ссылка на «другое основание имеет в виду переход не на основании соглашения между сторонами, а, напр., по наследованию. Таким образом, текст этих статей определенно указывает на обязательность учинения передаточной надписи для того, чтобы мог быть совершен трансферт.

1  Отсутствие отчетливости в правилах о вкладной операции Государственного Банка объясняется влиянием на советскую банковую практику уставов и практики дореволюционных банков. См. о дореволюционной практике статью А.Д. Милютина в «Вестнике Гражданского Права», 1916 г. № 4.

379

М.М. Агарков

Но обязательно ли ее совершение для действительности соглашения

опереходе права собственности? Согласно ст. 29 ГК «несоблюдение требуемой законом формы влечет за собой недействительность сделки лишь в том случае, когда такое последствие несоблюдения формы прямо указано в законе». Оговорки о недействительности ни ст. 23 Пост.

одокументах, выдаваемых товарными складами, ни ст. 344 ГК не делают. Должны ли мы из этого сделать вывод, что соглашение о передаче права на документ действительно и без передаточной надписи? Мы думаем, что ответ должен быть утвердительный. Такое соглашение действительно, право собственности на бумагу переходит на приобретателя. Но если отчуждатель не учинил передаточной надписи, трансферт не может быть произведен. Приобретатель должен в этом случае предъявить к отчуждателю иск о совершении этой надписи. Надпись, сделанная судом на основании решения по такому иску, заменяет собой передаточную надпись.

Передаточная надпись как на квитанции товарного склада, так и на акции и временном свидетельстве должна быть именная (ст. 23 Пост.

одокументах, выдаваемых товарными складами, ст. 344 ГК). Приобретатель делается собственником еще до учинения транс-

ферта. Закон прямо оговаривает это в отношении акции и временного свидетельства (ст. 344 ГК). Но Постановление о документах, выдаваемых товарными складами, в этом вопросе неясно. Ст. 23 говорит: «передача товара, сданного на хранение под квитанцию, производится на основании трансферта по книгам товарного склада». Ст. 23, таким образом, имеет непосредственно в виду не передачу документа, а передачу представленного им товара. Приобретатель становится на место отчуждателя только на основании трансферта, так как только трансферт дает ему возможность осуществить притязание в отношении товарного склада. Что же касается перехода права собственности на бумагу, то об этом ст. 23 умалчивает. Ввиду отсутствия оснований решать вопрос иначе, чем в отношении именных акций и временных свидетельств, следует, по аналогии, распространить правило ст. 344 ГК и признать, что право собственности на квитанцию переходит в силу передаточной на ней надписи.

Право собственности приобретателя имеет на общих основаниях силу в отношении всякого и каждого, в том числе и в отношении обязанного по бумаге лица. Но в отношении последнего право собственности на бумагу не предоставляет приобретателю возможность непосредственного осуществления права, выраженного в бумаге. Для этого

380