- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
§ 2. Особенности обязательственной природы
реституционного требования
Требование о возврате предоставленного очень распространено на практике. Выше уже говорилось, что закон в ряде случаев указывает на право кредитора требовать возврата предоставленного в качестве механизма расторжения (ст. ст. 487, 488 ГК). Иски о возврате предоплаты в случае невыполнения должником встречных обязательств являются наиболее распространенными в судебной практике и наиболее оправданны с практической точки зрения с учетом затруднительности истребования исполнения неденежных обязательств в натуре. Но иск о возврате предоставленного может быть направлен на возврат не только уплаченных денежных средств, но и переданных товаров, а также денежного эквивалента выполненных работ, оказанных услуг или пользования чужим имуществом.
Для правильной квалификации данного требования необходимо для начала определиться в вопросе о том, носит ли оно обязательственный характер и существует ли особое реституционное обязательство.
На наш взгляд, реституционное требование носит обязательственный характер и предполагает наличие особого реституционного внедоговорного обязательства. Такой позиции применительно к реституции по недействительным сделкам придерживается целый ряд современных авторов <585>. Тем не менее следует признать, что эта точка зрения разделяется не всеми. Ряд авторов видят в реституции особое охранительное, а не регулятивное правоотношение, выражающееся в наложении на лицо некой санкции (наказания, ответственности и т.п.). Так, И.В. Матвеев называет реституцию по недействительным сделкам санкцией юридической ответственности <586>.
--------------------------------
<585> Гутников О.В. Недействительные сделки в гражданском праве. Теория и практика оспаривания. М., 2005. С. 51; Тузов Д.О. Реституция в гражданском праве: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Юрид. ин-т Томского гос. ун-та. Томск, 1999. С. 3.
<586> Матвеев И.В. Правовая природа недействительных сделок. М., 2002. С. 39.
Честно говоря, углубляться в анализ различных точек зрения по указанному вопросу, видимо, не имеет особого смысла по двум причинам. Во-первых, научная дискуссия о правовой природе реституции в России до сих пор велась исключительно в отношении реституции по недействительным сделкам. Многие доводы, выдвинутые в пользу той или иной позиции по данному вопросу, обесцениваются, как только мы применяем их к реституции по расторгнутым сделкам. Например, увидеть в реституции гражданско-правовую санкцию достаточно сложно с логической точки зрения, как только мы представляем себе требование должника, нарушившего договор, к кредитору о возврате переданного до расторжения имущества (например, дефектных товаров). Неужели здесь имеет место санкция в отношении пострадавшего от нарушения лица? Такого быть не может, так как любая санкция или мера наказания применяются в отношении нарушителя права.
Во-вторых, данная дискуссия по большей части носит скорее отвлеченно-философский, отчасти схоластический характер, так как оппоненты зачастую оперируют формально-логическими доводами, не соизмеряя свои позиции с соображениями практической целесообразности. Право не вещь в себе и для себя и не может функционировать исключительно по своим собственным законам, а существует и применяется чисто утилитарно для удовлетворения ряда социально-экономических, нравственных и политических целей и задач. Как заметил Г. Вирго (G. Virgo), "правовое регулирование реституции не произведение искусства, которым можно восхищаться, а является комплексом правил, которые должны применяться в реальном мире, в котором красота и функциональность не всегда совпадают" <587>. Поэтому при определении правовой природы того или иного института следует отдавать предпочтение тому варианту, который не наиболее "красиво" укладывается в ту или иную формально-логическую конструкцию или концепцию, а наиболее эффективно и разумно регулирует соответствующий сектор общественных отношений.
--------------------------------
<587> Virgo G. The Principles of the Law of Restitution. 1999 (цитата по: McKendrick E. Taxonomy: Does it Matter? // Unjustified Enreacment: Key Issues in Comparative Perspective. Edited by D. Johnston and R. Zimmermann. Cambridge, 2002. P. 629).
Исходя из этого очевидно, что лишение реституционного требования, вытекающего как из недействительных, так и из расторгнутых сделок, обязательственной природы абсолютно нелогично, так как (1) создает значительный правовой вакуум, выводя соответствующие отношения из-под действия многочисленных норм ГК об исполнении и прекращении обязательств, ввергая отношения сторон в полную неопределенность, (2) а взамен не предоставляет никаких существенных преимуществ при регулировании данных отношений. Кроме того, если закон (ст. 1103 ГК) указывает, что к отношениям по реституции применяются нормы об обязательственном требовании о возврате неосновательного обогащения, то просто странно не признавать обязательственную природу самого требования о реституции. Какой смысл отказываться от обязательственной природы реституции, если к ней применяются правила об исполнении обязательств (из неосновательного обогащения). Если бы такой смысл действительно был, то можно было бы указать, что в ст. 1103 ГК законодатель использует просто юридико-технический прием, подводя реституцию под обязательственные правила о неосновательном обогащении, но не признавая обязательственную природу самого требования. Но такого смысла нет, поскольку никакой конкретной цели для выведения реституционного требования из-под действия общих норм об обязательствах на самом деле не существует, так как нет сущностной несовместимости общих положений ГК об обязательствах и реституции. Большинство норм ГК об исполнении обязательств (включая правила о месте и моменте исполнения обязательств, правила о встречном исполнении и т.п.) и прекращении обязательств, а также нормы о последствиях нарушения обязательств вполне применимы к реституционному требованию. На это прямо указывают, в частности, комментаторы Венской конвенции 1980 г. <588>. Обязательственная природа требования о реституции по расторгнутой сделке признается и в праве многих стран мира <589>.
--------------------------------
<588> Enderlein F., Maskow D. International Sales Law: United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods. Commentary to Art. 81. N. Y., 1992 (опубликовано в Интернете на сайте: http://www.cisg.law.pace.edu).
<589> The Principles of European Contract Law and Dutch Law. A Commentary. Edited by: D. Busch, E.H. Hondius, H.J. van Kooten, H.N. Schelhaas, W.M. Schrama. The Hague, 2002. P. 393.
Почему, например, за невозврат предоплаты или предоставленного банковского кредита не должны начисляться проценты годовые по ст. 395 ГК? Почему стороны не могут прекратить обязанность по реституции при передаче согласованного отступного? Таким образом, отказ в признании обязательственной природы реституционного требования грубо отвергает очевидную связь реституционных и обязательственных отношений. Поэтому неспроста в ст. 1103 ГК указывается на субсидиарное применение к реституции норм о неосновательном обогащении. Для данного приема были вполне серьезные сущностные предпосылки, основанные на единой правовой природе данных требований. Ведь реституционное требование предполагает корреспондирующую реституционную обязанность в пользу конкретного лица, полностью укладываясь в классическое относительное обязательственное правоотношение по типу: "должник обязан что-либо сделать в пользу кредитора, который имеет право требовать данного поведения".
Раз мы признаем наличие особого реституционного обязательства, было бы логичным и крайне удобным каким-либо образом обозначить должника и кредитора по реституционному обязательству, подобрав для них подходящие термины. Это важно сделать во избежание терминологической путаницы, связанной с тем, что должником по реституционному требованию вполне может быть кредитор по договорному обязательству, как, например, в случае возврата поставщику отгруженного им покупателю дефектного товара. Поэтому для удобства мы в дальнейшем на английский манер будем обозначать должника по реституционному обязательству, обязанного вернуть полученное по расторгнутой сделке, как реститутора, а кредитора по реституционному обязательству, имеющего право требовать реституции, как реституария. Термины эти носят, безусловно, условный характер и принимаются нами в целях упрощения понимания текста.
Сказанное отнюдь не означает, что реституционное требование не обладает рядом особенностей. Во-первых, нормы об обязательстве из неосновательного обогащения, а также все остальные нормы ГК об обязательствах применяются лишь субсидиарно, т.е. только там, где специальные нормы ГК о реституции по расторгнутым или недействительным сделкам не установили специальные предписания.
Во-вторых, очевидно, что хотя нормы об исполнении и прекращении обязательств и включались в ГК в виде общих правил для всех видов обязательств, но некоторый "договороцентризм" закона все же достаточно ярко проявляется. Поэтому ряд норм ГК, по существу устанавливающих общие правила для всех обязательств, почему-то вдруг упоминают исключительно договоры. Так, например, из анализа ст. 328 ГК можно сделать не совсем верный вывод о том, что встречные обязательства могут проистекать только из договора, в то время как мы выше пришли к тому, что встречность присутствует и в тех случаях, когда имеет место двусторонняя реституция. Другое зеркальное проявление отмеченного "договороцентризма" в рамках общих норм об обязательствах состоит в том, что некоторые нормы, якобы относящиеся к обязательствам вообще, наоборот, по своей сути применимы только к договорным обязательствам. Например, задаток как способ обеспечения обязательств явным образом применим исключительно к договорным отношениям, так как согласно закону одной из своих основных целей имеет подтверждение факта заключения договора.
В-третьих, ничто не мешает реституционному обязательству иметь специфические черты и определенные особенности, обусловленные особой правовой природой данных отношений, которые могут несколько модифицировать применение некоторых общих норм ГК об обязательствах.
Ниже мы вкратце постараемся описать тот вид, к которому приходят наиболее важные нормы ГК об обязательствах, когда мы применяем их к реституционному обязательству, следующим образом.