!Корпоративное право 2023-2024 / Shitkina_I_s_Korporativnoe_Pravo_2015

7.Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 января 2011 г. N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2011. N 3.

8.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 9 июня 2000 г. N 54 "О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной" // Вестник ВАС РФ. 2000. N 7.

9.Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" // Экономика и жизнь (Бухгалтерское приложение). 2013.

N 34.

10.Постановление Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2009 г. N 11458/09 по делу N А40-54601/08-83-596 // Вестник ВАС РФ. 2010. N 2.

11.Постановление Президиума ВАС РФ от 10 июня 2008 г. N 5539/08 по делу N А40-11837/06-138-91 // Вестник ВАС РФ. 2008. N 10.

12.Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 1 сентября 2009 г. по делу N А33-9804/08 // СПС "КонсультантПлюс".

Рекомендуемая литература

Основная литература

1.Авилов Г.Е., Суханов Е.А. Юридические лица в современном российском гражданском праве // Вестник гражданского права. 2006. N 1.

2.Белов В.А. К вопросу о так называемой виндикации бездокументарных ценных бумаг // Закон. 2006. N 7.

3.Дедов Д.И. Конфликт интересов. М., 2004.

4.Ионцев М.Г. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмейл.

М., 2008.

5.Козлова Н.В., Филиппова С.Ю. Гражданско-правовые способы защиты прав акционеров в свете реформирования гражданского законодательства // Законодательство. 2013. N 2.

6.Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практика применения акционерного законодательства. М., 2005.

7.Ломакин Д.В. Право требования выкупа акций: понятие и порядок осуществления // Гражданское право. 2013. N 1.

8.Маковская А.А. Обжалование решений общих собраний акционеров // Хозяйство и право (приложение). 2006. N 9.

9.Молотников А.Е. Корпоративные конфликты // Юрист предприятия в вопросах и ответах. 2010. Июль. N 1.

10.Молотников А.Е. Особенности современных корпоративных конфликтов: причины возникновения и способы разрешения // Слияния и поглощения. 2008. N 5.

11.Сарбаш С.В. Восстановление корпоративного контроля // Вестник

гражданского права. 2008. N 4.

12.Филиппова С.Ю. Исключение участника как правовое средство разрешения корпоративного конфликта: комментарий к информационному письму ВАС РФ N 151 // Предпринимательское право. 2012. N 4.

13.Шиткина И. Новеллы российского корпоративного законодательства

//Хозяйство и право. 2012. N 4.

14.Шиткина И.С. Правовое регулирование корпоративных прав и обязанностей // Хозяйство и право. 2011. N 1.

15.Шиткина И.С. "Снятие корпоративной вуали" в российском праве: правовое регулирование и практика применения // Хозяйство и право. 2013. N

2.

Дополнительная литература

1.Афанасьев Д. Возможности защиты, предоставленные участникам и акционерам компаний Европейским судом по правам человека // Хозяйство и право. 2012. N 1.

2.Габов А.В., Молотников А.Е. Корпоративный шантаж как правовое явление // Журнал Российского права. 2008. N 6.

3.Габов А.В., Молотников А.Е. Рейдерство как правовое явление // Законодательство. 2009. N 7.

4.Лаптев В.А., Ефименко Е.Н. Корпоративные конфликты: причины возникновения и способы защиты // Lex russica. 2013. N 3.

5.Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: Учеб.-практ. пособие. М., 2004.

6.Поваров Ю.С. Акционерное право: Учебник. М., 2009.

7.Степанов Д.И. Феномен корпоративного контроля // Вестник гражданского права. 2009. N 3.

8.Филиппова С.Ю. К вопросу о понятии корпоративного конфликта // Российская юстиция. 2009. N 12.

9.Kraakman R., Davies P., Hansmann H. and oth. The Anatomy of Corporate Law: Comparative and Functional Approach. Oxford University Press, 2003.

Глава XVII. КОРПОРАТИВНЫЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

Глоссарий

Акционерная коммандита - коммандитное товарищество, капитал коммандитистов в котором разделен на акции.

Ко-детерминация - включение представителей трудового коллектива в органы управления корпораций.

Комплементарий - полный товарищ в коммандитном товариществе. Европейская компания - форма (дополнительно к предусмотренным

национальным законодательством акционерным обществам или публичным компаниям), в которой могут создаваться акционерные общества в государствах - участниках ЕС.

Предпринимательская компания - по германскому праву - новая разновидность компании с ограниченной ответственностью, "мини-GmbH".

Employee ownership (дословно "собственность сотрудников") -

система участия сотрудников в капитале корпорации, как правило, закрытой (распространено в США).

§1. Понятие и виды корпораций

взарубежном законодательстве

1.1.Торговые товарищества (общества)

Вправе многих государств континентальной Европы термин "товарищество" используется в более широком смысле, нежели в российском праве, охватывая и собственно товарищества, и общества. Так, во французском праве "société" - это и организации, схожие с товариществами

и организации, соответствующие российским хозяйственным обществам (фр. société a responsabilité limitée , société anonyme). То же можно сказать и о терминах "societé", "Gesellschaft", используемых соответственно в итальянском и германском законодательствах. Для удобства в настоящей главе мы сохраним раздельное употребление терминов "товарищество" и "общество", привычное российским юристам.

В англо-американском праве классификация корпораций обладает некоторой спецификой, однако можно утверждать, что с определенными оговорками товариществам в англо-американском праве соответствуют

партнерства, а обществам - компании (в английском праве и праве ЮАР) и частные корпорации (в американском, канадском и австралийском праве).

Источники правового регулирования

Правовое регулирование создания и деятельности торговых товариществ осуществляется нормами гражданских и торговых кодексов (в странах с дуалистической системой частного права, например, в Германии, Франции, Японии), законов об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью (например, Акционерный закон Германии 1965 г., Акт Великобритании о компаниях 2006 г.), реже - о товариществах. Для США характерно принятие на федеральном уровне единообразных (модельных) законов, которые в той или иной степени учитываются при разработке корпоративного законодательства штатов (Модельный закон о предпринимательских корпорациях 1994 г., Единообразный закон о компаниях с ограниченной ответственностью 1995 г.); при этом каждый штат

имеет свое корпоративное законодательство. Источником корпоративного права в странах англосаксонской правовой семьи является и судебный прецедент.

Корпоративное право Европейского союза представлено прежде всего директивами и регламентами, в результате принятия и применения которых происходит гармонизация и унификация корпоративного права странучастниц и создаются новые, наднациональные организационно-правовые формы юридических лиц корпоративного типа. В настоящий момент ведется разработка Европейского модельного закона о компаниях (EMCLA), следование которому будет добровольным для стран-участниц <1>.

--------------------------------

<1> См.: Van den Braak S. The European private company, its shareholders and its creditors // Utrecht law rev. 2010. Vol. 6. N 1. P. 1 - 21. http://www.utrechtlawreview.org/pu-blish/articles/000106/article.pdf.

Своеобразными источниками корпоративного права становятся кодексы корпоративного управления, юридическая сила которых в различных правопорядках неодинакова.

Так, в странах англо-американского права такие кодексы, разработанные научными учреждениями и ассоциациями практикующих специалистов, применяются судами при разрешении корпоративных споров <1>. В Германии Кодекс корпоративного управления, написанный правительственной комиссией как свод рекомендательных правил для публичных акционерных обществ, отчасти воплощен в законодательстве (Закон о прозрачности деятельности компаний 2002 г.), но сам по себе он не является нормативным актом. Компании, уклоняющиеся от выполнения рекомендаций, должны ежегодно обнародовать эти факты <2>, что может сказаться на их репутации.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Дедов Д.И. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в зарубежных странах // Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин,

П.Г. Лахно. М., 2010. С. 108.

<2> См.: Kuhne E., Fuss J. Corporate government in Germany // Business law rev. 2003. P. 226 - 232.

В ряде стран на законодательном или подзаконном уровне введены

модельные учредительные документы, например, модельные уставы корпораций, использование которых не обязательно, но может упростить учреждение корпорации. Так, например, в Германии предпринимательская компания может учреждаться с модельным уставом в качестве учредительного документа в упрощенном порядке.

Полное и коммандитное товарищества

Полные и коммандитные товарищества не во всех правопорядках

признаются юридическими лицами. Например, в Германии, Швейцарии, Италии, Квебеке полные и коммандитные товарищества (а по англоамериканскому праву - соответствующие им в общих чертах партнерства) хотя и обладают многими признаками юридических лиц, но таковыми не являются. Напротив, по законодательству Франции, Испании, Японии товарищества являются юридическими лицами.

Полное товарищество

Вформе полных товариществ (фр. societé en nom collectif, исп. sociedad en nombre collectivo - SNC) создаются чаще всего семейные объединения или объединения профессионалов. Для них характерны учредительный договор в качестве учредительного документа (реже - устав, как во Франции и Японии), стабильный состав участников и требования к правовому статусу участника (статус коммерсанта), запрет для участников конкурировать с товариществом (который может быть сформулирован в законодательстве как императивно, так и диспозитивно), действие участников от лица товарищества, их солидарная неограниченная ответственность по обязательствам товарищества, регулирование внутренних отношений участников товарищества диспозитивными, а внешних - императивными нормами.

Вбольшинстве стран в настоящее время допускается членство в товариществах не только физических лиц (коммерсантов), но и юридических лиц. Таким образом физическим лицам, участвуя в полных товариществах опосредованно, через юридические лица, удается свести на нет основной недостаток товарищества - правило о неограниченной ответственности. Однако, например, по французскому праву, если в полном товариществе участвует юридическое лицо, его руководители несут персонально такую же ответственность, как если бы они являлись сами управляющими (полными товарищами).

При принятии решений, касающихся деятельности товарищества, по умолчанию чаще всего действует правило "один участник - один голос". Но учредительными документами товарищества может быть предусмотрен и иной порядок управления.

При выборе способа распределения прибыли товарищества могут учитываться два фактора: с одной стороны, личный характер участия, с другой

-имущественный. Поэтому в законодательстве разных стран этот вопрос решается по-разному (возможные варианты: пропорционально вкладам, поровну, комбинированные способы).

Коммандитное товарищество

В коммандитном товариществе (фр. société en commandite simple - SCS, исп. sociedad en commandita - SC) есть две категории участников - комплементарии, несущие полную ответственность, и коммандитисты, несущие ответственность ограниченную. В отличие от российского

<1> См.: Козлова Н.В. Правовое положение акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в Финляндии // Законодательство.

2001. N 10, 11.

Состав акционеров

Во многих правовых системах допускается создание акционерных обществ в виде компаний одного лица либо их превращение в таковые. Однако законодательство некоторых стран, напротив, устанавливает правила о минимальном количестве участников (учредителей). Так, в Австрии, Люксембурге, Италии, Аргентине необходимо наличие как минимум двух учредителей. Такое же требование о минимальном количестве учредителей содержится в испанском и греческом законодательстве (правда, впоследствии акции могут сосредоточиться и в одних руках). По германскому, польскому и португальскому законодательству минимальное количество учредителей - пять, по французскому - семь. Законодательство ЮАР требует наличия в публичных корпорациях не менее семи акционеров, в противном случае акционеры несут личную ответственность по долгам компании <1>. Встречаются и нормы о минимальном количестве акций. Например, по финскому законодательству уставный капитал акционерного общества должен быть разделен не менее чем на три акции.

--------------------------------

<1> См.: Frankowski S., Bodnar A. Introduction to Polish law. Kluwer Law International, 2005. P. 244; Goosen W., Pampallis A., Merwe A. et al. Banking in the New Millenium, 2008. P. 128; Van der Merwe C.G., Du Plessis J.E. Introduction to the law of South Africa. Kluwer Law International, 2004. P. 376. См. также: Acquisition of shares in a foreign country: Substantive law and legal opinions: Rep. of the Subcomm. on legal opinions of the Comm, on banking law of the Intern, bar assoc. L., 1993. P. 14, 26, 255, 284, 330, 352 - 353.

Учредительные документы

Требования к составу учредительных документов акционерного общества в разных правопорядках могут не совпадать. Например, в Англии, Бельгии и Австралии учредительные документы - это меморандум и устав, в

Португалии - акт об инкорпорации, в США - устав (статьи инкорпорации)

и внутренний регламент, в Финляндии, Бразилии и Аргентине - устав и учредительный договор, в Германии - только устав.

Уставный капитал

В акционерном законодательстве большинства государств установлен

минимальный размер уставного капитала (например, 50 тыс. евро - в

Германии) <1>. В Англии требования к минимальному размеру уставного капитала установлены только в отношении публичных компаний <2> во

исполнение Второй директивы Европейских Сообществ (в отношении частных компаний подобное требование в английском праве до сих пор отсутствует) <3>. Правила о том, какая часть уставного капитала должна быть оплачена на момент инкорпорации, неодинаковы в акционерном законодательстве разных стран (в Мексике это 20%, в Австрии, Бельгии, Португалии - 25%, в Италии - 30%). Иногда законодательство требует оплаты уставного капитала на момент учреждения не менее чем в размере установленного минимума.

--------------------------------

<1> См.: The HRO-guide to doing business in Germany. 3rd ed. 2009. P. 4 (http://www.hro.com/files/file/publications/HROGuideBusinessGermany09.pdf).

<2> Составляет 50 тыс. фунтов. См.: Roche & Duffay. Новое корпоративное законодательство Великобритании: Companies Act 2006 // http://www.roche-duffay.ru/articles/uk_companies_act_2006.htm.

<3> См.: Armour J. Share capital and creditor protection: efficient rules for a modern company law // Modern law rev. L., 2000. Vol. 63. N 3. P. 355 - 378.

Акции

Хотя на многих языках акционерное общество дословно именуется анонимным обществом ( société anonyme - во Франции, sociedad anénima - в Испании, naamloze vennootschap - в Нидерландах), выпуск акций на предъявителя, обеспечивающих в полной мере анонимность участия в обществе, разрешен далеко не во всех правопорядках. В Австрии, Греции, Португалии можно выпускать предъявительские акции, в то время как во Франции <1>, в Финляндии, Бразилии, Венесуэле и Австралии - только именные. В Италии обыкновенные акции могут быть только именными, а неголосующие можно выпускать и в форме предъявительских. В Ирландии выпуск предъявительских акций возможен с разрешения министерства финансов.

--------------------------------

<1> См.: Omar P.J. Company law reform in France: the economic imperative // Europ. business law rev. Kluwer, 2001. Vol. 12. N 3/4. P. 76 - 79.

Иногда выпуск предъявительских акций разрешается наряду с выпуском именных акций, но законодательство предусматривает меры, стимулирующие акционерные общества выпускать именные акции. Например, в Греции именные акции обладают тем преимуществом, что дивиденды по ним облагаются налогом по менее высокой ставке. В отличие от именных предъявительские акции не могут оплачиваться в рассрочку.

Запрет на выпуск предъявительских акций может обусловливаться определенной сферой деятельности общества. Так, в Греции акционерным обществам, которые занимаются страховой, банковской, брокерской деятельностью, производством и распределением электроэнергии, производством продукции оборонного назначения, операциями с

недвижимостью, запрещен выпуск предъявительских акций <1>.

--------------------------------

<1> См.: Acquisition of shares in a foreign country: Substantive law and legal opinions: Rep. of the Subcomm. on legal opinions of the Comm, on banking law of the Intern, bar assoc. P. 210 - 212.

Встречаются ограничения на выпуск привилегированных (как правило, неголосующих) акций в форме фиксации максимальной доли уставного капитала, которую они могут представлять (например, 50% по праву Люксембурга).

Законодательством некоторых стран устанавливается минимальная номинальная стоимость акции (например, в Германии - 1 евро).

Модельный закон США о предпринимательских корпорациях допускает выпуск дробных акций, держатели которых вправе осуществлять все принадлежащие акционерам права, включая право голоса, право на получение дивиденда, а также право на участие в распределении имущества корпорации, оставшегося после ликвидации.

Органы управления

Структура органов акционерного общества, как правило, императивно устанавливается законодательством. Возможны две основные модели, которые будут подробнее охарактеризованы в § 2 настоящей главы: собрание акционеров плюс правление или собрание акционеров плюс наблюдательный совет плюс правление. Законодательство некоторых стран (например, Франции, Италии, Бельгии) предоставляет возможность учредителям выбрать между этими двумя вариантами <1>. Встречаются законодательные

ограничения на совмещение должностей в различных органах акционерного общества. Например, законодательство Германии запрещает совмещение должностей в правлении и наблюдательном совете <2>. По французскому законодательству разделены функции главного исполнительного директора и председателя правления; должность исполнительного директора и председателя совета директоров вообще не может быть совмещена с какимилибо другими должностями <3>.

--------------------------------

<1> См.: Lieder J. The German supervisory board on its way to professionalism // German law j. 2010. Vol. 11. N 2. P. 115 - 158.

<2> См.: Kuhne E., Fuss J. Op. cit. P. 228 - 231. <3> См.: Omar P.J. Op. cit. P. 77 - 78.

Вопросы участия в корпоративном управлении работников, а также особенности управления в корпорациях с государственным участием также будут более подробно рассмотрены в § 2.

Права акционеров

Почти во всех юрисдикциях за акционерами, представляющими определенный процент голосующих акций (обычно от 5 до 10%), признано право требовать созыва собрания. Исключением является Люксембург, не имеющий в своем акционерном законодательстве такого положения <1>. Подобным же образом решен вопрос о праве мелких акционеров влиять на повестку собрания: для этого необходимо объединиться акционерам, представляющим в совокупности определенный процент голосов. По швейцарскому законодательству требовать внесения вопроса в повестку дня могут лишь акционеры, владеющие в совокупности акциями на сумму не менее указанной в законодательстве, что делает невозможным осуществление этого права акционерами мелких компаний.

--------------------------------

<1> См.: Protection of minority shareholders / Ed. M.W. Stecher; Intern, assoc, of young lawyers. L., 1997. P. 45.

Право акционеров на получение информации о деятельности компании

реализуется, как правило, путем ознакомления с годовым отчетом. За акционерами нередко закрепляется право задавать вопросы на общем собрании. Однако, например, по шведскому праву совет директоров может отклонить вопрос, если ответ на него способен причинить ущерб компании. Во многих юрисдикциях акционеры, представляющие определенный процент голосов, могут требовать проведения независимого аудита деятельности общества. В ряде стран это право осуществимо только в судебном порядке. Например, в Нидерландах в случае злоупотреблений со стороны управляющих компании акционеры, представляющие 10% голосов, вправе просить суд назначить независимого аудитора.

Что касается права акционеров на получение дивидендов, то в законодательстве большинства стран оно либо вообще не закреплено, либо предусмотрены возможности его ограничения решением собрания акционеров. По законодательству ряда стран такое решение, а также отказ совета директоров объявить выплату дивидендов могут быть оспорены в суде. Суды, как правило, рассматривают такие иски, применяя тест обоснованности. Более надежно защищены интересы акционеров в Португалии, где решение о невыплате годовых дивидендов может приниматься только квалифицированным большинством голосов; в Германии, где законодательство гарантирует акционерам акционерного общества получение дивидендов в размере не менее 4% стоимости акций; в Швеции и Финляндии, где акционеры, представляющие 10% голосующих акций, могут потребовать распределения в качестве дивидендов половины прибыли компании (но не более 5% ее капитала).

Для случаев, когда директора уклоняются от совершения действий в интересах компании или сами занимаются злоупотреблениями, в акционерных законах, как правило, предусматриваются механизмы отстранения акционерами виновных и назначения нового руководства, а также