70. Пробелы в праве. Аналогия закона и аналогия права.

Под пробелом в праве понимается отсутствие в нем нужной нормы, с помощью которой можно было бы разрешить возникший случай. Случай есть, а нормы нет. Это состояние неурегулированности, неопределенности, а стало быть, и возможного своеволия, личного усмотрения чиновника.

В литературе различают пробелы первоначальные ("недосмотр законодателя") и последующие, когда они обнаруживаются уже в процессе правового регулирования, правоприменительной практики, когда появляются неизвестные ранее отношения.

Выделяют также реальные и мнимые пробелы. Мнимый - это когда высказывается суждение о существующем якобы пробеле в праве, тогда как на самом деле ситуация вообще не находится в правовом пространстве и, следовательно, не подлежит разрешению.

Причинами: а) относительной "консервативностью" права по сравнению с более активной динамикой общественных отношений; б) несовершенством законов и юридической техники; в) бесконечным разнообразием реальной жизни; г) появлением новых отношений, которых не было в момент принятия той или иной нормы.

Способы устранения пробела

- принятие новой нормы. Но это - "долгий путь", ибо законодатель не может непрерывно, в срочном порядке заделывать "дыры" в праве, он это делает постепенно, устраняя наиболее существенные из них. Пробелы же возникают постоянно и их надо оперативно заполнять, преодолевать.

- институт правовой аналогии. 1) аналогию закона; 2) аналогию права. В первом случае отыскивается и применяется сходная с другими норма закона или иного нормативного акта. Во втором, когда не обнаруживается даже и сходной нормы, дело разрешается на основе и в соответствии с общим духом, смыслом, принципами действующего права. Институт аналогии не действует в уголовном праве. Аналогия в уголовном праве не применяется потому, что оно исходит из основополагающей идеи: нет преступления без указания на то в законе. Преступлением может быть признано только такое деяние, которое прямо предусмотрено УК, и следовательно, уголовная ответственность может наступить только за заранее предусмотренное действие. Эта идея признана всеми демократическими правовыми системами и направлена на защиту свободы личности. Во всех остальных отраслях права аналогия так или иначе используется.

71. Понятие и виды толкования правовых норм

Толкование правовых норм – это установление подлинного содержания, подлинного смысла правовых норм, это особый мыслительный процесс, связанный с уяснением и разъяснением юридических норм.

Цель толкования – правильное, точное и единообразное понимание закона, выявление его сути, которую законодатель вложил в словесную формулировку.

Способы толкования

1) филологический (грамматический) – толкование правовых норм с точки зрения языка, на котором может быть изложена эта норма.

2) исторический – выясняет, в каких условиях и чем было вызвано появление юридической нормы и соответствует ли она современным условиям.

3) систематический – выясняют место правовой нормы и ее значение

4) логический – анализирует правовую норму с точки зрения нормы права.

УЯСНЕНИЕ смысла нормы и его объяснение (приемы толкования)

- текстовое толкование (начинается с осмысления текста НПА)

- систематическое толкование (анализ других норм, близких по содержанию)

- историко-политическое токование

ТОЛКОВАНИЕ норм права по объему (результат токования)

- буквальное толкование (в точном соответствии с текстом)

- распространительное (расширительное) толкование – содержание шире чем словесное выражение

- ограничительное толкование – смысл уже, чем буквальная формулировка

РАЗЪЯСНЕНИЕ норма права

-официальное толкование – официальная директива о том, как понимать конкретную норму (нормативное толкование и казуальное толкование (судебное толкование и административное толкование))

- неофициальное толкование – осуществляется общественными организациями, научными и учебными учреждениями, практическими работниками и другими лицами в форме рекомендаций и советов. Не носит обязательный характер и не несет юридических последствий (обыденное, профессиональное, материалы обсуждения и принятия актов, докринальное)