Экзамен зачет учебный год 2023 / Асосков А.В. Коллизионное регулирование договорных обязательств
.pdf
—сод е р ж а н и е — |
|
2.4.1. Противоречие между индивидуальными |
|
коллизионными интересами и интересами правопорядка........ |
230 |
2.4.2. Допустимость автономии воли для внутренних договоров........ |
232 |
2.4.3. Требование о наличии объективной связи |
|
между договором и выбранным сторонами правом................. |
259 |
2.4.4. Допустимость выбора сторонами различных правопорядков |
|
для частей одного договора.................................................... |
269 |
2.4.5. Допустимость условных соглашений о выборе права.............. |
287 |
2.4.6. Допустимость негативных соглашений |
|
о выборе применимого права ................................................. |
303 |
2.4.7. Допустимость фиксации состояния применимого права |
|
в определенный момент времени («цементирование права»)..... |
306 |
2.4.8. Допустимость исключения сторонами обычных |
|
императивных норм выбранного договорного статута............. |
311 |
2.4.9. Допустимость выбора вненациональных источников |
|
в качестве применимого права................................................ |
323 |
2.5.Ограничения автономии воли, связанные с влиянием материальных факторов. Проблема выбора сторонами права,
по которому договор является недействительным........................... |
340 |
глава 3. определение права, |
|
применимого к договорному обязательству, |
|
при отсутствии соглашения сторон о выборе права................................. |
355 |
3.1. История развития коллизионного регулирования |
|
договорных обязательств ............................................................... |
355 |
3.1.1. Проблема отсутствия естественной локализации |
|
договорного обязательства..................................................... |
355 |
3.1.2. Привязка к месту совершения сделки .................................... |
356 |
3.1.3. Привязка к месту исполнения обязательства |
|
и малое расщепление применимого права............................... |
359 |
3.1.4. Большое расщепление применимого права............................. |
363 |
3.1.5. Иные объективные коллизионные привязки.......................... |
365 |
3.1.6. Теория гипотетической воли сторон ....................................... |
366 |
3.2. Теория характерного исполнения |
|
как основной коллизионный подход |
|
к определению объективного договорного статута.......................... |
368 |
3.2.1. Основные элементы теории характерного исполнения ........... |
368 |
— X I —
—сод е р ж а н и е — |
|
3.2.2. Территориальная локализация характерного обязательства ..... |
371 |
3.2.3. История становления теории характерного исполнения .......... |
382 |
3.2.4. Механизм действия Римской конвенции и Регламента Рим I..... |
385 |
3.2.5. Теория характерного исполнения |
|
и американское коллизионное право ...................................... |
394 |
3.2.6. Преимущества теории характерного исполнения.................... |
402 |
3.2.7. Анализ критических замечаний |
|
в адрес теории характерного исполнения................................ |
406 |
3.2.8. Современные теории, |
|
имеющие целью усовершенствовать механизм |
|
коллизионного регулирования договорных обязательств ........ |
414 |
3.2.9. Отличительные черты и недостатки |
|
российских коллизионных норм, |
|
реализующих теорию характерного исполнения ..................... |
418 |
3.2.10.Коллизионные нормы, содержащиеся в договорах |
|
о правовой помощи по гражданским делам |
|
с участием Российской Федерации ........................................ |
437 |
3.3.Ограничения применения теории характерного исполнения, связанные с влиянием различных групп
нормообразующих факторов.......................................................... |
440 |
3.3.1. Ограничения, направленные на защиту |
|
коллизионных интересов слабой стороны договора ................ |
440 |
3.3.2. Ограничения, связанные с влиянием |
|
коллизионных интересов оборота |
|
и коллизионных интересов правопорядка............................... |
445 |
3.3.3. Ограничения, связанные с влиянием |
|
материальных факторов......................................................... |
463 |
глава 4. особенности определения применимого |
|
материального права в международном коммерческом арбитраже......... |
481 |
4.1.Особенности правовой природы международного коммерческого арбитража, обусловливающие иное соотношение нормообразующих факторов, влияющих на коллизионное
регулирование договорных обязательств........................................ |
481 |
4.2. Особенности действия автономии воли |
|
при определении применимого материального права |
|
в международном коммерческом арбитраже................................... |
493 |
— X I I —
—сод е р ж а н и е — |
|
4.2.1. Формы выражения соглашений сторон |
|
о выборе применимого права ................................................. |
494 |
4.2.2. Ограничения автономии воли |
|
в международном коммерческом арбитраже |
|
и право, регулирующее данный вопрос .................................. |
497 |
4.2.3. Договоры с участием потребителя |
|
в международном коммерческом арбитраже........................... |
503 |
4.2.4. Внутренние договоры, объективные элементы которых |
|
связаны только с одним правопорядком................................. |
504 |
4.2.5. Допустимость ограничений, находящихся под влиянием |
|
коллизионных интересов правопорядка.................................. |
506 |
4.2.6. Последствия предполагаемого нарушения арбитрами |
|
соглашения сторон о выборе |
|
применимого материального права......................................... |
524 |
4.3. Особенности определения применимого |
|
материального права в международном коммерческом арбитраже |
|
в отсутствие соглашения сторон о выборе права ............................. |
531 |
4.3.1. Косвенный подход (voie indirecte, indirect approach)............... |
531 |
4.3.2. Прямой (французский) подход |
|
(voie directe, direct approach) .................................................. |
546 |
4.3.3. Специальные коллизионные нормы |
|
для международного коммерческого арбитража ..................... |
555 |
4.3.4. Последствия предполагаемого нарушения арбитрами |
|
правил определения |
|
применимого материального права......................................... |
558 |
4.4. Особенности применения сверхимперативных норм |
|
в международном коммерческом арбитраже................................... |
561 |
4.4.1. Обязанность арбитров применять |
|
сверхимперативные нормы..................................................... |
561 |
4.4.2. Различные виды сверхимперативных норм |
|
и подходы к их применению |
|
в международном коммерческом арбитраже........................... |
567 |
4.4.3. Понятие транснационального |
|
(действительно международного) публичного порядка........... |
571 |
заключение ............................................................................................... |
575 |
библиография............................................................................................ |
585 |
— X I I I —
Список использованных сокращений
Абз. – абзац АПК РФ – Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации
ВАС РФ – Высший арбитражный суд Российской Федерации Вашингтонская конвенция 1965 г. – Конвенция о разрешении инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств (Вашингтон, 18 марта 1965 г.)
Венская конвенция 1980 г. – Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.)
ВС РФ – Верховный суд Российской Федерации ВТАК – Внешнеторговая арбитражная комиссия при Всесоюзной торговой палате
Второй Свод конфликтного права – Свод права (Второй). Конфликтное право. В 2 тт. Утвержден Американским институтом права 23 мая 1969 г. Опубликован в 1971 г.
Гаагская конвенция 1955 г. – Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже товаров (Гаага, 15 июня 1955 г.)
Гаагская конвенция 1986 г. – Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (Гаага, 22 декабря 1986 г.)
ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации, части первая, вторая, третья и четвертая д-р юрид. наук – доктор юридических наук дис. – диссертация
Европейская конвенция 1961 г. – Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже (Женева, 21 апреля 1961 г.)
Европейские принципы договорного права или Принципы Ландо – Principles of European Contract Law
ЕС – Европейский союз ЕТК – Единообразный торговый кодекс США
ЕЭС – Европейское экономическое сообщество Закон о международном коммерческом арбитраже – Закон РФ от 7 июня
1993 г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже»
Закон Швейцарии 1987 г. – Федеральный закон Швейцарии от 18 декабря 1987 г. о международном частном праве канд. юрид. наук – кандидат юридических наук
Киевское соглашение 1992 г. – Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киев, 20 марта 1992 г.)
Кишиневская конвенция 2002 г. – Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Кишинев, 07 октября 2002 г.)
— X I V —
—С п и со к и с п ол ь з о в а н н ы х со к ра щ е н и й —
Конвенция Мехико 1994 г. – Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам (Мехико, 17 марта 1994 г.)
КТМ РФ – Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации Минская конвенция 1993 г. – Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) МКАС – Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-про- мышленной палате Российской Федерации Модельный ГК стран СНГ – Гражданский кодекс, часть третья. Модель. Ре-
комендательный законодательный акт для Содружества Независимых Государств. Принят на седьмом пленарном заседании Межпарламентской ассамблеи государств – участников СНГ 17 февраля 1996 г.
МТП – Международная торговая палата МЧП – международное частное право
Нью-Йоркская конвенция 1958 г. – Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 г.) ООН – Организация Объединенных Наций Основы гражданского законодательства 1991 г. – Основы гражданского зако-
нодательства ССР и союзных республик от 31 мая 1991 г.
Официальный отчет к Римской конвенции (Официальный отчет Джулиано и Лагарда) – Пояснительный отчет разработчиков (М. Джулиано и П. Лагарда) к Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, который был официально опубликован вместе с текстом Римской конвенции. Широко используется для целей толкования положений Римской конвенции п. – пункт
Принципы УНИДРУА – UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts (последняя редакция утверждена в 2010 г.)
Проект Регламента Рим I – подготовленный Европейской комиссией проект Регламента о праве, применимом к договорным обязательствам (проект от 15 декабря 2005 г. № 2005/0261/COD)
Рабочий документ Европейской комиссии – «Зеленая книга» (Green Paper) Европейской комиссии о трансформации Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, в общеевропейский акт и ее модернизации (от 11 июля 2001 г. № COM (2002) 654)
Регламент Брюссель I – Регламент Европейского союза от 22 декабря 2000 г.
№44/2001 о судебной компетенции, признании и исполнении судебных реше-
ний по гражданским и торговым делам
Регламент Рим I – Регламент Европейского союза от 17 июня 2008 г.
№593/2008 о праве, применимом к договорным обязательствам
Регламент Рим II – Регламент Европейского союза от 11 июля 2007 г.
№864/2007 о праве, применимом к внедоговорным обязательствам
—X V —
—С п и со к и с п ол ь з о в а н н ы х со к ра щ е н и й —
ред. – редактор Римская конвенция – Конвенция о праве, применимом к договорным обяза-
тельствам (Рим, 19 июня 1980 г.)
СНГ – Содружество Независимых Государств сост. – составитель ст. – статья
СЭВ – Совет экономической взаимопомощи Т. – том
Типовой закон ЮНСИТРАЛ 1985 г. – Типовой закон ЮНСИТРАЛ «О международном торговом арбитраже». Одобрен Комиссией ООН по праву международной торговли 21 июня 1985 г. и рекомендован Генеральной Ассамблеей ООН 11 декабря 1985 г.
Указ. соч. – указанное сочинение УНИДРУА – Международный институт по унификации частного права
ЮНСИТРАЛ – Комиссия ООН по праву международной торговли
A.a.O. – am angegebenen Ort (в указанном месте)
A.L.R. – American Law Reports (издание, публикующее американские судебные акты)
AC – The Law Reports, Appeal Cases, House of Lords (издание, публикующее английские судебные акты)
All E.R. – All England Law Reports (издание, публикующее английские судебные акты)
ATF – Recueil official des arrest du Tribunal federal (издание, публикующее судебные акты Верховного суда Швейцарии)
Aufl. – Auflage (издание) Bd – Band (том)
BGE – Entscheidungen des Schweizerischen Bundesgerichts (издание, публикующее судебные акты Верховного суда Швейцарии)
BGH – Bundesgerichtshof (Верховный суд Германии)
BGHZ – Entscheidungen des Bundesgerichtshofs in Zivilsachen (издание, публикующее судебные акты Верховного суда Германии)
Bull. civ. – Bulletin des arrest de la Cour de Cassation: Chambres Civiles (издание, публикующее судебные акты Палаты по гражданским делам Кассационного суда Франции)
Cass. civ. – Cour de Cassation, Chambre Civile (Кассационный суд Франции, Палата по гражданским делам)
Ch. – Chancery Division (издание, публикующее английские судебные акты) Cir. – Circuit (судебный округ в США)
Clunet или JDI – Journal du Droit International Clunet
— X V I —
—С п и со к и с п ол ь з о в а н н ы х со к ра щ е н и й —
ECJ – European Court of Justice (Европейский суд)
ECR – European Court Reports (издание, публикующее судебные акты Европейского суда)
Ed. – editor (редактор)
F. Supp. или Fed. Supp. – Federal Supplement (издание, публикующее американские судебные акты)
F.2d – West’s Federal Reporter, Second Series (издание, публикующее американские судебные акты)
Hoge Raad – Верховный суд Нидерландов
Hrsg. – Herausgeber (издатель или ответственный редактор) Ibid. – ibidem (там же)
IPRax – Praxis des Internationalen Privatund Verfahrensrechts
IPRspr – Die deutsche Rechtsprechung auf dem Gebiete des Internationalen Privatrechts (издание, публикующее немецкие судебные акты в области МЧП) J. – Journal
Lloyd’s Rep. – Lloyd’s Reports (издание, публикующее английские судебные акты) NIPR – Nederlands International Privaatrecht
NY 2nd – New York Reporter, 2nd Series (издание, публикующее судебные акты штата Нью-Йорк)
OGH – Oberster Gerichtshof (Верховный суд Австрии)
OJ – Official Journal of the European Union (издание, публикующее акты органов ЕС)
OLG – Oberlandesgericht (земельный суд в Германии)
Op. cit. – opus citatum/opere citato (цитируемая работа / в процитированной работе) P. – page (страница)
Q.B. – Queen’s / King’s Bench Division (издание, публикующее английские судебные акты)
RabelsZ – Rabels Zeitschrift für ausländisches und internationales Privatrecht Rev. Crit. или RCDIP – Revue critique de droit international prive
RIW – Recht der Internationalen Wirtschaft S. – Seite (страница)
TF – Tribunal federal (Верховный суд Швейцарии)
U.S. – United States Supreme Court Reporter (издание, публикующее судебные акты Верховного суда США)
v. – versus (против) Vol. – Volume (том)
WLR – Weekly Law Reports (издание, публикующее английские судебные акты)
— X V I I —
Глава 1. Определение права,
применимого к договорному обязательству, на основании соглашения сторон
1.1.Понятие внешнеэкономической сделки
ицелесообразность его дальнейшего существования
Всоветской науке международного частного права сформировалось уникальное понятие внешнеторговой (позднее – внешнеэкономической) сделки1, которое не известно западноевропейскому и американскому международному частному праву.
В отсутствие законодательного определения данного термина в отечественной литературе различными авторами были предприняты попытки сформулировать исчерпывающее доктринальное определение внешнеторговой (внешнеэкономической) сделки.
Подробный анализ подходов различных отечественных авторов приведен в работе В.А. Канашевского, который выделяет четыре основных подхода2.
В рамках первого подхода акцент делается на экономическом критерии наличия экспортной или импортной операции. В.А. Канашевский считает, что сторонником данного подхода являлся Л.А. Лунц. Действительно, в Курсе международного частного права Л.А. Лунца мы находит следующее определение, в котором одним из признаков выступает пересечение товарами границы: «В советском законодательстве к внешнеторговым сделкам и к правоотношениям по внешней торговле относятся прежде всего такие сделки и правоотношения, в которых по меньшей мере одна из сторон
1.Понятие внешнеэкономической сделки возникло несколько позднее и, как правило, рассматривается в качестве более широкого (в сравнении с понятием внешнеторговой сделки) и охватывающего не только сделки, опосредующие чисто торговые операции (куплю-продажу, мену и т.п.), но и иные договоры, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности (см., например, Богуславский М.М. Виды и содержание договоров во внешнеэкономических отношениях СССР-ФРГ // СССР–ФРГ: договор во внутренних и двусторонних отношения. М., 1986. С. 41. Цит. по: Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности. М., 1990. С. 10). Следует отметить, что подобное разграничение является достаточно условным: например, Л.А. Лунц, оперировавший понятием внешнеторговой сделки, прямо указывал на то, что под внешнеторговой сделкой понимаются не только сделки по экспорту или импорту товаров, но и договоры на оказание услуг (Лунц Л.А. Курс международного частного права. 2-е изд. В 3 тт. Том 1. Общая часть. М., 1973. Том 2. Особенная часть. М., 1975. Том 3. Международный гражданский процесс. М., 1976. Цит. по: Лунц Л.А. Курс международного частного права: в 3 тт. М., 2002. С. 448). В связи с этим далее по тексту понятия внешнеэкономической и внешнеторговой сделки будут использоваться как взаимозаменяемые. Преимущественно будет употребляться понятие внешнеэкономической сделки как нашедшее отражение в действующем российском законодательстве.
2.Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование. М., 2008. С. 3–5.
—1 —
—Глава 1 —
является иностранцем (иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом) и содержанием которых являются операции по ввозу товаров из-за границы или по вывозу товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров»3. Однако далее Л.А. Лунц отмечает, что момент экспорта или импорта «должен рассматриваться в широком, экономическом смысле: продавец может обязаться поставить товар, вообще находящийся за границей или в стране покупателя. К таким случаям относится и продажа товара с находящихся за рубежом выставки или склада советского продавца»4. Таким образом, в определении Л.А. Лунца единственным юридическим элементом понятия внешнеторговой сделки остается признак участия хотя бы одного иностранного лица5.
Это сближает взгляды Л.А. Лунца с другим подходом, в котором акцент делается на различной национальности сторон внешнеэкономической сделки. Сторонником данного подхода выступает В.А. Мусин, который предлагает понимать под внешнеторговыми «сделки, совершаемые в коммерческих целях лицами различной государственной принадлежности и влекущие возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, связанных с созданием, использованием или реализацией материальных благ или иных результатов человеческой деятельности»6.
Третий подход к понятию внешнеэкономической сделки делает акцент на признаке нахождения коммерческих предприятий сторон в различных странах. Данный подход был подробно обоснован в работах И.С. Зыкина. Указывая на практические удобства понятия коммерческое предприятие, получившего широкое распространение в международных актах ООН, он предложил «относить к внешнеэкономическим совершаемые в хозяйственных целях договоры (сделки) между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах»7. Несомненно, данный подход в лучшей степени отражает реалии современного между-
3.Лунц Л.А. Курс международного частного права. С. 446. Аналогичное определение внешнеторговой сделки приведено в следующих работах: Комментарий к Гражданскому кодексу РСФСР. 3-е изд. / Отв. ред. С.Н. Братусь, О.Н. Садиков. М., 1982. С. 668; Поздняков В.С., Садиков О.Н. Правовое регулирование отношений по внешней торговле СССР. М., 1985. Ч. 1. С. 62.
4.Лунц Л.А. Курс международного частного права. С. 447–448; Лунц Л.А. Внешнеторговая ку- пля-продажа (коллизионные вопросы). С. 16.
5.Л.А. Лунц, подводя итоги анализу понятия внешнеторговой сделки, прямо указывает на признание того, что «в качестве признака внешнеторговой сделки по советскому законодательству … по крайней мере одна из сторон в ней должна быть иностранным физическим или юридическим лицом» (Лунц Л.А. Курс международного частного права. С. 449).
6.Мусин В.А. Международные торговые контракты. Л., 1986. С. 15.
7.Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности. С. 23; Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: право и практика. М., 1994. С. 72.
—2 —