Экзамен зачет учебный год 2023 / Большая статья Бевзенко о судебной практике по поручительству

3/7/2021 Новеллы судебной практики в сфере поручительства. Комментарий к Постановлению Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 «О…

Возражения поручителя

85. Акцессорность поручительства означает, помимо прочего, что кредитор может требовать от поручителя исполнения договора поручительства только в том случае, если у него имеются основания требовать исполнения обеспеченного обязательства от должника. И следовательно, поручитель не может быть принужден к платежу в пользу кредитора в случае, если должник не должен платить кредитору. Такое проявление акцессорной природы поручительства обычно именуют акцессорностью принудительного осуществления, которая всегда присуща правам кредитора по акцессорной обеспечительной сделке <1>. Акцессорность принудительного осуществления права по обеспечительной сделке защищает лицо, выдавшее обеспечение, от необходимости совершить исполнение кредитору, который не имеет права претендовать на получение исполнения от должника и тем самым предотвращает неосновательное обогащение последнего. ——————————— <1> Ср. с положением п. 1 ст. 348 ГК РФ, в соответствии с которым взыскание может быть обращено на предмет залога только в том случае, если должник допустил просрочку и нарушил обеспеченное обязательство.

Для реализации этого принципа закон наделяет поручителя правом заявить кредитору о том, что, поскольку последний не может требовать долг с должника, его требование к поручителю также не может быть удовлетворено. Иными словами, у поручителя есть возможность противопоставить кредитору те возражения против требования, которые мог бы противопоставить должник, если бы к нему был предъявлен иск об исполнении обязательства. 86. Иные проявления акцессорности (акцессорность возникновения и прекращения обеспечительного обязательства, акцессорность объема обеспечительного обязательства или акцессорность его следования за обеспеченным долгом) поручительства также требуют, чтобы поручитель был вооружен против предъявленного к нему требования кредитора соответствующими возражениями. Например, поручитель может возражать против кредиторского требования, ссылаясь на то, что обеспеченный долг так и не возник (акцессорность возникновения); или что должник уже исполнил обеспеченное обязательство или иным образом прекратил его (акцессорность прекращения); или что долг был частично уплачен кредитору и потому он не может требовать его от поручителя в полном объеме (акцессорность объема); или, наконец, что требование по основному долгу и, соответственно, по обеспечительному праву было уступлено другому лицу и потому прежний кредитор не управомочен на предъявление требования (акцессорность следования). Именно этими соображениями и может быть объяснено предоставление поручителю широких возможностей по заявлению возражений, вытекающих из отношений должника и кредитора, против требования последнего. Статья 364 ГК РФ содержит следующее правило: «Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг». Первое, что обращает на себя внимание в этой норме, — возможность договорного ограничения права поручителя выдвигать против кредиторского требования возражения, которые мог бы

3/7/2021 Новеллы судебной практики в сфере поручительства. Комментарий к Постановлению Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 «О…

представить должник. Что означает это положение? Может ли оно быть основой, к примеру, такого условия договора поручительства, в соответствии с которым поручитель отказывается от права ссылаться на принадлежащие должнику возражения о недостатках того, что было предоставлено самим кредитором (в частности, на ненадлежащее качество

поставленных должником товаров или выполненных работ)? Или же эта норма позволяет вообще запретить поручителю выдвигать какие-либо возражения против требования кредитора? 87. Очевидно, что следует различать как минимум две ситуации, в которых стороны договора поручительства могут прибегнуть к возможности, предоставляемой диспозитивностью ст. 364 ГК РФ, и ограничить возможность поручителя выдвигать личные возражения должника против требования кредитора. Прежде всего это случай, когда намерение сторон договора поручительства заключается в том, чтобы как бы освободить требование к поручителю от тесной юридической связи с притязаниями должника к кредитору, вытекающими, к примеру, из предшествовавшего исполнения договора самим кредитором, либо с какими-то иными особенностями отношений между кредитором и должником. Для этого в договоре поручительства и ограничивается возможность поручителя выдвигать возражения, которые мог бы выдвинуть должник. В этой ситуации поручитель не сможет отказать кредитору в платеже, сославшись на то, что поставленные кредитором товары были некачественными, услуги оказаны с просрочкой, давность по требованию истекла, сумма начисленной кредитором неустойки несоразмерна последствиям нарушения обязательства и т. п. Последствия такой оговорки довольно серьезны для поручителя. Он будет вынужден уплатить кредитору, получив в порядке суброгации требование к должнику, по которому тот, разумеется, соответствующие возражения заявит, и в удовлетворении иска поручителя к должнику будет отказано. В этом случае поручитель, видимо, вправе потребовать от кредитора возврата полученного от поручителя в качестве неосновательного обогащения, так как какие-либо экономические основания (надлежащего исполнения кредитором своих собственных обязанностей по договору с должником в виде переданного должнику имущества, оказанных ему услуг или выполненных работ) для получения кредитором выгоды отсутствуют. Невозможность возражать против требования поручителя, исполнившего обязательство кредитору, ссылками на личные отношения кредитора и должника может быть установлена в договоре о выдаче поручительства, заключенном между должником и поручителем. В этом случае иск поручителя должен быть удовлетворен, и теперь должнику лишь останется взыскивать с кредитора недолжно полученное. 88. Конечно, можно задаться вопросом: для чего вообще нужно ограничение возможности поручителя ссылаться на личные возражения должника, если в итоге он все равно должен вернуть недолжно полученное? Ответ на этот вопрос кроется, на мой взгляд, в том, что, включая в договор поручительства соответствующие оговорки, кредитор стремится ограничить себя от заявления необоснованных возражений, направленных на затягивание поручителем полного удовлетворения своего имущественного интереса. Можно сформулировать следующий вывод: для добросовестно действующего кредитора такие оговорки облегчают получение удовлетворения, но для недобросовестного кредитора они никогда не станут подспорьем в получении того, что ему не причитается по

3/7/2021 Новеллы судебной практики в сфере поручительства. Комментарий к Постановлению Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 «О…

праву. 89. Однако самым серьезным последствием договорного ограничения права поручителя заявлять возражения может стать недопущение возможности поручителя ссылаться на то, что основной договор является недействительным или незаключенным, а также на то, что долг должника перед кредитором не возник (например, кредит не был

выдан, товар не был поставлен и т. п.) либо прекратился (например, должник надлежащим образом исполнил обязательство). Если согласиться с тем, что формулировка ст. 364 ГК РФ охватывает и эти случаи ограничения возражений поручителя, тогда поручительство превращается в полностью неакцессорный способ обеспечения. Разумеется, сразу возникает вопрос: где проходит граница между полностью неакцессорной банковской гарантией и поручительством, превращенным благодаря запрету в договоре поручительства поручителю ссылаться на личные возражения должника в такую же полностью неакцессорную личную обеспечительную конструкцию? Если согласиться с тем, что граница стирается (а, по всей видимости, при этом подходе так и есть), это неизбежно будет означать, что разграничение гарантии (имеющей специального субъекта, который только и вправе выдавать независимое личное обеспечение!) и договорного неакцессорного поручительства утрачивает всякий смысл. Вряд ли это соответствует намерению законодателя; в противном случае он бы просто не выделял банковскую гарантию как самостоятельный способ обеспечения, а сконструировал ее как неакцессорную разновидность поручительства. По всей видимости, диспозитивностью ст. 364 ГК РФ все же не охватывается возможность сторон договора поручительства полностью разорвать юридическую связь между поручительством и основным обязательством, т. е. ограничить возможность поручителя сослаться на то, что обеспеченное обязательство прекратилось в связи с надлежащим исполнением или вообще не возникло (например, кредит никогда не выдавался). Это можно объяснить тем, что в данном случае речь идет даже не столько о возражениях должника, сколько о возражениях самого поручителя, основанных на ином аспекте акцессорности — акцессорности прекращения. А последнее качество поручительства в законе сконструировано, скорее, как императивное (ср., напр., с п. 1 ст. 365 ГК РФ). 90. Более сложным представляется вопрос об ограничении возможности поручителя ссылаться на то, что обеспеченный договор является недействительным. Конечно, можно исходить из того, что поручитель, чье право ссылаться на недействительность основного договора ограничено, обеспечивает интерес кредитора по недействительному договору (обеспеченному таким поручительством), заключающийся в возврате того, что было им передано другой стороне. Несмотря на то что это суждение кажется вполне разумным и имеет серьезные экономические основания, оно все-таки требует уточнения: как быть, если в недействительном договоре содержатся какие-либо иные обязательства, помимо собственно обязанности сделать предоставление кредитору (т. е. возвратить кредит, уплатить цену товара и т. п.)? В частности, может ли кредитор в этом случае потребовать с поручителя суммы неустойки? Ведь очевидно, что при недействительности основного договора соглашение о неустойке между должником и кредитором также недействительно. Однако в силу ограничения возражений поручитель не может сослаться на это. Логика, предложенная выше, к такой ситуации неприменима: поручитель будет вынужден уплатить сумму, которую

3/7/2021 Новеллы судебной практики в сфере поручительства. Комментарий к Постановлению Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 «О…

должник в рамках механизмов реституции уплачивать кредитору не обязан (так как неустоечное обязательство недействительно!). Следовательно, поиск защиты интересов кредитора, сделавшего исполнение по недействительной сделке и требующего возвращения уплаченного, должен осуществляться в каких-то других направлениях <2>. ———————————

<2> См.: п. 38 настоящего Комментария и абзац второй п. 15 рассматриваемого Постановления о возможности обеспечения поручительством обязанностей сторон недействительной сделки.

91. Комментируемое Постановление содержит (п. 24) довольно широкий (хотя, конечно, приблизительный) перечень возражений должника, которые поручитель может противопоставить требованию кредитора. Это возражения (а) о ничтожности сделки, из которой возникло обеспеченное поручительством обязательство, либо о недействительности оспоримой сделки, признанной таковой судом; (б) о неисполнении либо ненадлежащем исполнении кредитором по обеспеченному обязательству обязанностей, установленных законом или договором; (в) об истечении исковой давности по требованию кредитора; (г) о прекращении обеспеченного обязательства по основаниям, установленным законом или договором (ст. 407 ГК РФ); (д) о снижении суммы неустойки, подлежащей уплате должником на основании ст. 333 ГК РФ. 92. Право поручителя заявлять возражения, принадлежащие должнику, может быть ограничено, если будет установлено, что поручитель знал о наличии каких-либо дефектов в отношениях должника и кредитора, но, несмотря на это, все же выдал поручительство. Здесь уместно привести в качестве примера дело, недавно рассмотренное Президиумом ВАС РФ <3>, в котором высшая судебная инстанция ограничила право поручителя на заявление возражений по ст. 364 ГК РФ о недействительности обеспеченного договора. ——————————— <3> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 13.12.2011 N 10473/11.

Кредитор обратился в суд с иском о взыскании с должника и поручителя долга по кредитному договору. Однако ответчики, полагая, что кредитный договор ничтожен, так как подписан со стороны заемщика неустановленным лицом, заявили встречные требования о признании его недействительным. Суды первой и кассационной инстанций пришли к выводу о ничтожности кредитного договора, подписанного со стороны заемщика неустановленным лицом, и о недействительности заключенного в целях его обеспечения договора поручительства. Они указали, что сторонами нарушены требования о соблюдении письменной формы договора, поэтому последующее одобрение заемщиком сделки с пороком формы невозможно. Президиум ВАС РФ не согласился с таким выводом судов, обосновав свой подход следующим. В рассматриваемом споре стороны вступили в договорные отношения, как кредитные, так и поручительства. Но впоследствии выяснилось, что договор кредита был подписан от имени заемщика неустановленным неуполномоченным лицом. Президиум ВАС РФ рассуждал таким образом: оформление договорных отношений по выдаче кредита не ограничивается составлением сторонами только одного документа (кредитного договора), подписанного ими, а подтверждается и другими документами, из которых будет явствовать волеизъявление заемщика получить от банка определенную денежную сумму на оговоренных условиях (подачей клиентом заявления о выдаче денежных средств, внесением им платы за предоставление кредита и т. д.),

3/7/2021 Новеллы судебной практики в сфере поручительства. Комментарий к Постановлению Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 «О…

и, в свою очередь, открытием банком ссудного счета клиенту и выдачей последнему денежных средств. Заемщиком не оспаривалось получение суммы кредита, которая поступила на его расчетный счет и была им использована в качестве оплаты за отгруженную ему продукцию. При этом было установлено, что некоторое время заемщик исполнял кредитный

договор в соответствии с изложенными в нем условиями, в том числе внес плату за предоставление кредита, уплачивал проценты за пользование кредитом, подписал дополнительное соглашение к кредитному договору об увеличении процентной ставки, подтвердил свою задолженность по указанной сделке в акте сверки. Поручитель был осведомлен об условиях названного кредитного договора, надлежащий порядок заключения договора поручительства был соблюден. Констатировав, что заемщик длительное время вел себя в отношениях с банком таким образом, как будто он рассматривал себя связанным договором кредита, Президиум ВАС РФ не усмотрел оснований для того, чтобы принять во внимание довод заемщика о том, что договор кредита был подписан от имени заемщика не его исполнительным органом, а неустановленным лицом: «В ситуации, когда ненадлежащее оформление кредитного договора вызвано недобросовестными действиями самого заемщика, получившего и принявшего исполнение от кредитора, но не исполнившего свои обязательства по возврату кредита и уплате процентов, его требование о признании кредитной сделки недействительной из-за порока формы следует квалифицировать на основании п. 1 ст. 10 ГК РФ как злоупотребление правом. В силу п. 2 ст. 10 ГК РФ в этом случае арбитражный суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права». Далее Президиум ВАС РФ сделал важный вывод также для действительности поручительства, фактически запретив и поручителю ссылаться на дефекты договора кредита: «Что касается поручителя, то для действительности договора поручительства важен сам факт существования обязательства, за которое он поручался, и дефекты оформления основного обязательства в данном случае не имеют правового значения». 93. Комментируемое дело является прекрасной иллюстрацией того, что право поручителя прибегать к возражениям устанавливается лишь для защиты от необоснованных требований кредитора. Эти возражения (как, впрочем, и вообще возражения о недействительности сделки) не могут использоваться с целью недобросовестного уклонения от исполнения договорных обязательств в тех случаях, когда, несмотря на дефекты сделки, стороны приступили к исполнению договора без каких-либо возражений, но сама ссылка на недействительность была сделана лишь в ходе судебного разбирательства. 94. Возражения, которые поручитель может противопоставить требованию кредитора, не исчерпываются только возражениями должника. Разумеется, поручитель вправе выдвигать против требования кредитора и те возражения, которые являются его собственными, т. е. проистекают из его отношений с кредитором. К числу таких возражений, в частности, относятся (абзац второй п. 24 комментируемого Постановления): а) доводы о ничтожности договора поручительства; б) предъявление встречного иска о недействительности договора поручительства как оспоримой сделки либо ссылка на то, что договор поручительства уже был признан судом недействительной сделкой; в) довод о том, что поручительство прекратилось как по

3/7/2021 Новеллы судебной практики в сфере поручительства. Комментарий к Постановлению Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 «О…

основаниям, предусмотренным ст. 367 ГК РФ, так и по иным основаниям. 95. В абзаце третьем п. 24 Постановления Пленум ВАС РФ обращает внимание на то, что диспозитивность ст. 364 ГК РФ простирается лишь на возможность установления в договоре поручительства ограничения права ссылаться на возражения должника; ограничение договором

поручительства права поручителя ссылаться на возражения, проистекающие из его личных отношений с кредитором, недопустимо. Обоснованием этого тезиса служат положения п. 2 ст. 9 ГК РФ о том, что по общему правилу отказ от права не влечет за собой прекращение этого права, и ч. 3 ст. 4 АПК РФ о том, что отказ от права на обращение в суд является недействительным. 96. В Постановлении решен и сложный вопрос, связанный с соотношением правил ст. 364 ГК РФ о возражениях поручителя и ст. 387 ГК РФ о возражениях должника против перешедшего к поручителю, исполнившему свое обязательство, требования кредитора. Речь идет только о случаях, когда поручительство было выдано поручителем, не являющимся лицом, связанным с должником отношениями аффилированности. Представим себе следующую ситуацию. Кредитор предъявил требование только к поручителю, однако даже привлеченный к участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований должник фактически игнорировал процесс и не являлся в судебные заседания. Поручитель пытался связаться с должником, чтобы узнать о состоянии отношений между кредитором и должником и о наличии у должника возражений против требования кредитора. Но должник на запросы поручителя не ответил. Поручитель, проигравший дело кредитору и исполнивший судебный акт, предъявляет иск к должнику по перешедшему от кредитора в порядке суброгации обязательству. И против этого требования должник в соответствии со ст. 387 ГК РФ выдвигает возражения, которые у него имелись против кредитора, например о том, что встречное предоставление, сделанное кредитором, было ненадлежащим. В этом случае суд должен будет отказать поручителю в иске и последнему лишь остается требовать с кредитора возврата недолжно полученного. В такой ситуации хорошо видно, что перекладывание бремени разбирательств по возврату недолжно полученного с кредитора на поручителя является несправедливым. Ведь это произошло потому, что должник, действуя недобросовестно, не предоставил поручителю информацию об имеющихся у него возражениях против требования кредитора, в которой поручитель нуждался в тот момент, когда в суде рассматривался спор между ним и кредитором. Разумно было бы возложить именно на должника последствия такого поведения, а точнее — запретить ему в споре с поручителем, исполнившим обязательство перед кредитором, использовать те личные возражения против требования кредитора, которые у него имелись и которые не были сообщены им поручителю в то время, когда он нуждался в этой информации. В этом и заключается суть правовой позиции, изложенной в абзаце втором п. 26 комментируемого Постановления. 97. Возможна и иная ситуация, когда поручитель не прикладывал усилий к тому, чтобы выяснить у должника, имеются ли у него какие-либо возражения против требования кредитора. Более того, с учетом позиции о том, что для заключения договора поручительства не требуется согласия должника (да и знание должника о том, что за него было выдано поручительство), возможны случаи, когда должник не знает, что кредитор ведет против поручителя

3/7/2021 Новеллы судебной практики в сфере поручительства. Комментарий к Постановлению Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 «О…

судебный процесс; причем последний не требует привлечь поручителя в качестве третьего лица и не принимает мер по выяснению факта наличия у должника каких-либо возражений. В этом случае, разумеется, тот факт, что должник не явился к поручителю и не сообщил ему об имеющихся возражениях, не может быть поставлен в упрек поручителю. И поэтому его

право на заявление в соответствии со ст. 387 ГК РФ возражений против перешедшего к поручителю требования не может быть ограничено (абзац третий п. 26 Постановления). 98. Еще одним собственным специфическим возражением поручителя является возражение о том, что кредитор может удовлетворить свое требование к должнику путем зачета либо бесспорного взыскания средств с основного должника (п. 2 ст. 399 ГК РФ). Названное возражение установлено в законе для ситуаций, когда поручитель отвечает не солидарно с должником, а субсидиарно. 99. Нет никаких разумных оснований для того, чтобы отказаться от этой идеи и в случае, если характер связи обязательств поручителя перед кредитором и должника перед кредитором является солидарным. Отказ от распространения этого правила на солидарное поручительство может привести к следующему. Представим себе, что должник должен кредитору по займу 100 и этот долг обеспечен поручительством. В то же время и сам кредитор должен должнику в качестве арендной платы 100. Долг по займу возвращен не был, и кредитор предъявляет требование к должнику и поручителю. Последний выполняет требование кредитора и уплачивает ему 100. Долг по займу теперь переходит к поручителю, и он предъявляет требование к должнику. Но последний, пользуясь правилом ст. 412 ГК РФ, заявляет о зачете 100 по аренде против требования 100 по займу. Понятно, что в этом случае поручитель может потребовать от кредитора уплаты неосновательного обогащения (так как за счет поручителя тот освободился от долга по аренде), однако возникает закономерный вопрос: почему соответствующее бремя перекладывается на поручителя? Ведь с точки зрения рационального экономического поведения заявление должника о зачете долга в размере 100 по аренде против требования 100 по займу представляется совершенно естественным! Но должник почему-то его не сделал, поступив при этом неразумно. На мой взгляд, последствия таких неразумных поступков не должны создавать неудобства для других участников оборота. В связи с этим Пленум ВАС РФ признал, что и при солидарном поручительстве поручитель может противопоставить кредитору возражение о том, что тот может удовлетворить свое требование к должнику путем зачета (абзац второй п. 25 Постановления). При этом высшая судебная инстанция не поддержала идею о том, что поручитель может самостоятельно сделать заявление о зачете обеспеченного требования против долга кредитора перед должником. По-видимому, это связано с тем, что на право поручителя определять юридическую судьбу чужого имущества должно быть прямо указано в законе; российский кодекс (в отличие от некоторых зарубежных правопорядков) такого права поручителю не предоставляет. 100. При этом в комментируемом Постановлении не решен казус, в котором, несмотря на наличие возможности зачета в отношениях между кредитором и должником, поручитель все же уплатил кредитору (например, хотя бы потому, что поручитель о возможности зачета не знал) и, предъявив требование к должнику, столкнулся с заявлением о зачете по ст. 412 ГК РФ. В этом случае поручитель опять окажется в ситуации, когда должник, действуя

3/7/2021 Новеллы судебной практики в сфере поручительства. Комментарий к Постановлению Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 «О…

добросовестно, мог бы не допустить взыскание с поручителя, но этого сделано не было. Наверное, такой зачет можно попытаться не допустить, сославшись на то, что в данном случае это будет злоупотребление правом со стороны должника. Причем такое решение не ухудшает положение должника, всего лишь «удлиняя» для него получение долга с кредитора.

Однако обозначенная проблема возникает лишь в ситуации, когда поручитель выдал поручительство, действуя за вознаграждение либо в расчете на то, чтобы зачесть долг, имеющийся у должника перед ним. Такие ситуации в обороте не распространены (в отличие от выдачи поручительства за аффилированное лицо), и потому, наверное, поиск их абстрактного решения в Постановлении Пленума ВАС РФ вряд ли целесообразен. Очевидно, ответ на этот вопрос высшая судебная инстанция вполне может дать в рамках разрешения конкретного судебного спора. 101. Еще одно возможное направление защиты поручителя против требования кредитора основано на применении положений ст. 428 ГК РФ о договоре присоединения и доктрины несправедливых договорных условий. Конструкция договора присоединения, несмотря на то что она изначально существовала в ГК РФ, до недавнего времени была, скорее, украшением Кодекса и не представляла собой хоть сколько-нибудь действенное средство для защиты одной стороны договоры от злоупотреблений договорной свободой, допускаемых другой стороной договора. Это было вызвано несколькими причинами. Во-первых, считалось, что договором присоединения является только такой договор, который прямо назван в законе договором присоединения. Во-вторых, господствовала точка зрения, что индивидуального согласования хотя бы одного условия в заранее подготовленной договорной форме достаточно для того, чтобы договор не рассматривался как договор присоединения. В-третьих, суды отказывались рассматривать в качестве договора присоединения договоры, заключаемые не в рамках использования стандартной заранее разработанной формы. В-четвертых, ст. 428 ГК РФ предлагает стороне, пытающейся оспорить несправедливые договорные условия, крайне неудобную защиту — иск о расторжении или изменении договора, который даже в случае его удовлетворения действует исключительно проспективно, т. е. на будущее, и потому в принципе не способен устранить негативные правовые последствия несправедливых договорных условий, уже возникшие к моменту предъявления иска об изменении или расторжении договора в соответствующей части. И, наконец, в-пятых, в п. 3 ст. 428 ГК РФ возможность оспаривания несправедливых договорных условий фактически заблокирована для коммерсантов. Совокупность указанных обстоятельств и привела к тому, что весьма прогрессивная идея исправления договорных условий, включенных в договор не в результате согласованного волеизъявления, а путем использования технологии присоединения контрагента к заранее подготовленному тексту проекта договора, совершенно не была востребована практикой. 102. Однако недавно ситуация сильно изменилась. ВАС РФ обратил внимание на положения ст. 428 ГК РФ как на способ установления справедливого баланса договорных интересов в договорах между субъектами, имеющими резко различающиеся переговорные возможности, и в значительной степени устранил сомнения, препятствовавшие активному применению положений этой статьи Кодекса в практике арбитражных судов. Так, Президиум ВАС РФ признал, что для квалификации договора в качестве

3/7/2021 Новеллы судебной практики в сфере поручительства. Комментарий к Постановлению Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 «О…

договора присоединения достаточно установления факта невозможности одной стороны договора влиять на содержание договорных условий, а сам по себе факт согласования отдельных индивидуальных условий не влечет за собой невозможность квалификации договора как договора присоединения <4>. Кроме того, высшая судебная инстанция широко

истолковала возможность коммерсантов ссылаться на то обстоятельство, что заключенный ими договор является договором присоединения, допустив возможность применения доктрины запрета несправедливых договорных условий и в сделках между коммерсантами <5>.

——————————— <4> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 02.03.2010 N 7171/09; п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 N 146 «Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с применением к банкам административной ответственности за нарушение законодательства о защите прав потребителей при заключении кредитных договоров»; Постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2012 N 12416/11. <5> См.: п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 N 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре»; Постановление Президиума ВАС РФ от 07.02.2012 N 13135/11.

Таким образом, судебная практика по этому вопросу сейчас такова, что использование названной доктрины арбитражными судами не должно вызывать каких-либо принципиальных возражений. 103. В чем суть возражений, которые могут быть заявлены стороной договора с опорой на ст. 428 ГК РФ? Истец, требующий судебной коррекции договорных условий, должен доказать следующие обстоятельства. Во-первых, он должен доказать, что соответствующее договорное условие настолько резко нарушает справедливый баланс интересов сторон договора, что его понуждение к исполнению этого условия является крайне тяжким и невыгодным для него. Иными словами, необходимо доказать нечестность и невыгодность договорного условия. Наиболее простой путь, на мой взгляд, доказывание того факта, что в аналогичных сделках такие условия не являются общепринятыми (например, они не установлены в ГК РФ в качестве диспозитивных норм в главе о соответствующем виде договора). Невыгодность условия также должна быть доказана путем представления суду анализа абстрактных и разумно предвидимых последствий реализации подобных условий для истца; нет нужды доказывать, что эти негативные последствия уже имели место в его имущественной сфере. Вовторых, истец должен доказать, что в ходе переговоров о заключении договора он был фактически лишен возможности оказать хоть скольконибудь серьезное влияние на содержание договора. Это может быть связано с тем, что контрагент, к примеру, использовал при заключении договора стандартные, заранее изготовленные типографские бланки договора, которые не предполагают возможности их изменения, а также отказывался обсуждать подписание дополнительных соглашений, изменяющих стандартные договорные условия. Другая ситуация — доказывание неравенства переговорных возможностей сторон договора, что создает разумное предположение о том, что несправедливое договорное условие было принято контрагентом недобровольно. Договорные условия, прошедшие этот двухступенчатый тест, могут быть

3/7/2021 Новеллы судебной практики в сфере поручительства. Комментарий к Постановлению Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 «О…

изменены судом или вовсе исключены из договора <6>.

——————————— <6> Задачей настоящего Комментария не является обсуждение всех практических аспектов применения доктрины контроля суда за справедливостью договорных условий. Приведу лишь последний из встретившихся мне в практике примеров подобного рода условий: в

договоре кредита, заключенном между небольшим производителем продуктов питания и крупным банком и номинированным в иностранной валюте, содержалось следующее условие: заемщик возвращает банку сумму основного долга и уплачивает начисленные на нее проценты в рублях по курсу валюты, установленному на день возврата, но при этом снижение валютного курса до уровня менее 20% от курса, имевшегося на момент заключения договора кредита при определении суммы, подлежащей возврату, не принимается во внимание. Отметим, что зеркальное условие — об игнорировании роста валютного курса более чем на 20% по сравнению с курсом на день заключения кредитного договора — в договоре кредита отсутствовало. Представляется, что описанный мной двухступенчатый тест в данном случае легко может быть пройден, а стало быть, почва для применения п. 2 ст. 428 ГК РФ явно имеется.

104. Может ли договор поручительства быть квалифицирован как договор присоединения? Этому нет никаких принципиальных препятствий. Более того, при том что поручительства распространены в основном в сфере кредитования, а эта сфера бизнеса (особенно потребительское кредитование) в последнее время является очень технологичной, стремится к тотальной стандартизации и к конвейерной выдаче кредитов, вероятность того, что конкретное поручительство будет квалифицировано как договор присоединения, сильно возрастает. Однако сам по себе факт заключения договора поручительства в форме присоединения, разумеется, не имеет никакого отрицательного оттенка или подтекста, так как это всего лишь способ заключения договора. Значение имеет только то, что сторона, разработавшая заранее условия договора, может злоупотреблять таким способом заключения договора. 105. Какие условия договора поручительства могли бы обсуждаться сквозь призму ГК РФ о запрете несправедливых договорных условий? Создать такой перечень невозможно, я могу лишь предположить те условия договора поручительства, при определенном формулировании которых вероятность попадания под судебный контроль справедливости договорных условий является более или менее высокой. Собственно, некоторые такие примеры могут быть обнаружены в комментируемом Постановлении. Так, обсуждая проблему заранее данного согласия поручителя отвечать за исполнение должником обязательства на измененных без согласования с поручителем условиях, Пленум ВАС РФ недвусмысленно указывает, что справедливость такого условия договора поручительства может стать предметом судебной проверки в соответствии со ст. 428 ГК РФ (п. 18 Постановления). То же касается и заранее выговоренного согласия поручителя отвечать за исполнение обеспеченного обязательства новым должником. Но этим сфера контроля судов за справедливостью условий договоров поручительства, заключаемых по модели присоединения, разумеется, не исчерпывается. Пленум ВАС РФ упомянул лишь наиболее сомнительные условия. В качестве потенциального претендента на проверку с точки зрения справедливости я бы назвал, к примеру, условия договора