Экзамен зачет учебный год 2023 / Хрестоматия по МП

Р А З Д Е Л I I

и принятие со стороны ОБСЕ186.

Совсем недавно, ВПЛ принципы послужили основой для Конвенции

Африканского союза для защиты и помощи внутренне перемещенным

лицам в Африке («Кампала конвенция»), заключенной в ноябре 2009 года. Кампала конвенция признает, что изменение климата может привести к внутреннему перемещению и предоставляет подробное описание государственных обязательств, включая возмещение ущерба в случае бездействия,

и призывает неправительственные организации и другие виды помощи в

регионе для ВПЛ, когда пострадавшие от стихийных бедствий государства не в состоянии обеспечить полную помощь.

Под доктриной прав человека правительства могут нарушать свои международные договора и обязательства обычного права, если они не

всостоянии предотвратить катастрофу или последствия такого вреда, которые можно предвидеть. Международные договорные органы, вклю-

чая Комитет по правам человека (создан для надзора за исполнением Международного пакта о гражданских и политических правах), Межамериканская комиссия, Суд по правам человека, а также Европейский суд по

правам человека усилили этот принцип с помощью правовых заявлений и решений, которые обсуждают обязательство государства принять меры

предосторожности против обозримого вреда187. В одном известном случае, Европейский суд установил нарушение в обозримом экологическом ущербе. После нескольких бурь, которые привели к разрушительным оползням

врайоне Центрального Кавказа, неспособность местных органов власти по восстановлению инфраструктуры, подготовить общество, или принять

другие государственные меры безопасности для предотвращения ущерба, привели к крайней уязвимости сообщества во время следующего шторма.

Это привело к большой смертности и травматизму, а также уничтожению

имущества, которое оставило многих в обществе без крова. Как было най-

дено, Россия нарушила свои договорные обязательства перед Европейским судом по правам человека, потому что зная потенциал, не была в состоянии принять меры, которые могли бы сократить ущерб человеческой жизни и имуществу в результате стихийных бедствий188. Как член Совета

186See, e.g., discussion of national adoption and OSCE incorporation in Neussl, P., Bridging the national and international response to IDPs, 20 Forced Migration Review 42 (2004).

187Report of the United Nations High Commissioner for Human Rights on the relationship between climate change and human rights, at 24, U.N. Doc. A/HRC/10/61 (15 Jan. 2009).

188Budayeva and others v. Russia, Applications nos. 153339/02, 21166/02, 20058/02, European Court of Human Rights judgment of 20 March 2008.

360 Хрестоматия: Действующее международное право

Г Л А В А 2 П Р А В А Ч Е Л О В Е К А

Европы и участник Европейской конвенции по правам человека, Россия

обязана выполнять решения Европейского суда по правам человека. Суд установил, аналогичным образом ситуацию по отношении к Турции по делу об обозримом ущербе от взрыва метана189.

Принцип, связанный с экологическим ущербом, выраженный в государственных обязательствах по защите жизни от обозримых бедствий, имеет значение для всех 47 членов Совета Европы, участников Европей-

ской конвенции по правам человека и может повлиять на адаптацию

планирования. В 2003 году Совет Европы в Парламентской Ассамблее подготовили Рекомендации 1614, призывая к протоколу Европейской конвенции в отношении обязательств по защите окружающей среды190.

Решения Европейского суда имеют большое значение для глобальной

доктрины прав человека, и другие региональные и международные органы по правам человека, вероятно, следуют этим же рассуждениям.

Уолтер Калин, представитель Генерального секретаря ООН в отношении ВПЛ истолковал эти дела Европейского суда, и другие обязательства по правам человека, связанные с обозримым экологическим ущербом

следующим образом:

Таким образом, индивидуальное право на жизнь и соответствующее

обязательство государства по защите жизни требуют, что в связи со стихийными бедствиями, в том числе вызванными изменением климата,

соответствующие органы обязаны: принять и применять законы, касающиеся всех соответствующих аспектов смягчения последствий стихийных бедствий, снижения риска и создать необходимые механизмы

и процедуры; принять необходимые административные меры, включая контроль потенциально опасных ситуаций, и информировать население о возможных опасностях и рисках; оценивать потенциально пострадавшее население; проводить уголовные расследования и судебное преследование лиц, ответственных за то, что они пренебрегли своими обязанностями в

случае смертей, вызванных катастрофой; и компенсации оставшимся в

живых родственникам убитых в результате пренебрежения этими обязанностями191.

189 Case Of Öneryildiz v. Turkey, European Court of Human Rights, (2002), available at: http://eu.vlex.com/vid/case-of-v-turkey-26840475.

190See Recommendation 1614, Council of Europe Parliamentary Assembly, available at: http://assembly.coe.int/Main.asp?link=/Documents/WorkingDocs/Doc04/ EDOC10041.htm.

191Kalin, W. and Haenni Dale, C., Disaster Risk Mitigation, Why Human Rights Matter, Forced Migration Review 31 at 39, 2008.

Хрестоматия: Действующее международное право 361

Р А З Д Е Л I I

Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах

Обязательства государства, индикаторы и право на образование, Пол Хант192

Выдержка из справочного документа, представленного Полом Хантом, Специальным докладчиком ООН по вопросам здравоохранения по обя-

зательствам государства, показателям, критериям и праву на образование (Университет Вайкато, Новая Зеландия) (МПЭСКП день обсуждения, 30 ноября, 1998).

1.За последние 12 лет или около того, наше понимание междуна- родно-правовых обязательств, вытекающих из Международного пакта об

экономических, социальных и культурных правах (МПЭСКП), углубилось. Несколько факторов способствовали этому прогрессу, к примеру, работы

Комитета ООН по экономическим, социальным и культурным правам и увеличение внимания к экономическим, социальным и культурным правам со стороны неправительственных организаций (НПО) и в академической

литературе. Среди особенно полезных были Лимбургские принципы осуществления Международного пакта об экономических, социальных и

культурных правах (1986), Бангалоре (МС), Декларация и план действий (1995), и Маастрихтские руководящие принципы, касающиеся нарушений экономических, социальных и культурных прав (1997).

2.Несмотря на эти успехи, тем не менее, остается значительная не-

определенность в отношении характера и степени юридических обязательств, вытекающих из МПЭСКП. Эти сомнения сохраняются по ряду причин, одна из которых это формулировка статьи 2 (1), в которой излагаются общие правовые обязательства государств-участников по Пакту:

«Каждое государство-участник в настоящем Пакте, обязуется принять в индивидуальном порядке и в порядке международной помощи и

сотрудничества, в частности, в экономической и технической областях,

применять в максимальных пределах имеющиеся ресурсы, с целью постепенного достижения полного осуществления прав, признаваемых в

192Paul Hunt, State obligations, indicators, benchmarks and the right to education, Background Paper submitted to Office of the High Commissioner of Human Rights (University of Waikato, New Zealand)(ICESCR Day of Discussion, Nov. 30, 1998).

362 Хрестоматия: Действующее международное право

Г Л А В А 2 П Р А В А Ч Е Л О В Е К А

настоящем Пакте всеми надлежащими способами, включая, в частности,

принятие законодательных мер».

3.Это заявление включает в себя некоторые обязательства, неулови-

мые фразы и понятия. Здесь я обращаю внимание на два, которые имеют прямое отношение к показателям и критериям: государства-участники обязуются постепенно реализовывать перечисленные права в максимальных рамках имеющихся у них ресурсов.

4.Обе фразы - постепенного осуществления и наличия ресурсов - имеют два важных последствия. Во-первых, они подразумевают, что обя-

зательства, некоторые (но не обязательно всех) государств-участников

всоответствии с Пактом могут варьироваться в зависимости от одного государства к другому. Во-вторых, они подразумевают, что в отношении

государства-участника, некоторые (но не обязательно все) обязательства по Пакту могут изменяться с течением времени. Эти переменные элементы

и обязательства государств-участников по МПЭСКП способствуют чувству неопределенности, которое остается особенностью международных экономических, социальных и культурных прав.

5.Чрезвычайно важно то, что показатели в области прав человека и ориентиры могут помочь всем заинтересованным сторонам выявлять

и отслеживать эти переменные или смещение обязательств государств. Перед эскизами процесса, при котором показатели и критерии могут быть

использованы в контексте права на образование, я хочу сделать некоторые дополнительные общие замечания о характере и степени юридических обязательств государств-участников по Пакту.

6.Рассмотрение Пакта и практики Комитета раскрывают три взаи-

мосвязанных аспекта в правовых обязательствах государств-участников.

Здесь я коснулся кратко только первых двух. Мое внимание привлекает

третье измерение, которое, как мы увидим далее, имеет особое значение для показателей и ориентиров.

(А) Обязательство применения одинаково ко всем государствам-участ- никам. Следует подчеркнуть, что некоторые обязательства по МПЭСКП не подлежат постепенному осуществлению и наличию ресурсов. Эти обязательства распространяются равномерно по всему миру для всех

государств-участников, независимо от стадии экономического развития.

Приведем лишь один пример: принцип недискриминации. В соответствии со статьей 2 (2) Пакта, государства-участники не должны быть дискрими-

национными по признаку пола, расы и другим запрещенным основаниям. Таким образом, если государство-участник исключает девушек из школы

в любом государстве, то это нарушение Пакта. Пакт и Комитет ясно опре-

Хрестоматия: Действующее международное право 363

Р А З Д Е Л I I

деляют: в этом контексте понятия постепенного осуществления и наличия

ресурсов не имеют значения.

(Б) Минимальное содержание для каждого права. По данным комитета,

это возложено на каждое государство-участника «для обеспечения удовлетворения, по крайней мере, на минимальном уровне» каждого права, изложенного в Пакте. Без минимальных основных обязательств пакт «в значительной степени лишается своего смысла. Еще много работы пред-

стоит сделать для определения минимального основного содержания

каждого права. Комитет, например, до сих пор не определил минимальное содержания права на образование. Как только это будет определено, это будет применяться ко всем государствам-участникам, независимо от

стадии экономического развития. Другими словами, минимальное со-

держание не будет подлежать понятиям постепенного осуществления и наличия ресурсов.

(В) Переменное измерение. Принимая во внимание статью 2 (1), трудно не согласиться с тем выводом, что некоторые обязательства имеют меняющуюся структуру. Из-за фразы о наличии прогрессивной

реализации и о ресурсах, точное содержание, по крайней мере, некоторых обязательств, вероятно, будет варьироваться от одного государства

кдругому - и с течением времени для одного государства.

7.В этих условиях важно создать эффективные методы и процессы,

которые в состоянии выявлять и контролировать этот переменный размер обязательств. Без таких мер, статья 2 (1) может предоставить «непокорным государствам аварийный люк», о котором предупреждает Леки.

На мой взгляд, показатели и критерии должны сыграть свою роль в обоих случаях. Показатели и ориентиры не обязательно ограничиваются этой третьей переменной. Они также могут играть определенную роль, например, в определении минимального основного содержания.

8.Это также является позицией КЭСКП, который заметил: «Это может быть полезным для государства установить конкретные рубежи или цели, по которым их деятельность в данной области можно оценить ...

глобальные показатели имеют ограниченное использование, в то время

как национальные или другие более конкретные рубежи могут явиться чрезвычайно ценными показателями прогресса» (Замечание общего порядка 1, пункт 6).

364 Хрестоматия: Действующее международное право

Г Л А В А 2 П Р А В А Ч Е Л О В Е К А

Право на жилье

Правительство Южно-Африканской Республики и другие против Грутбум193

***

Введение

Народ Южной Африки привержен цели достижения социальной справедливости и улучшения качества жизни для всех. В преамбуле к нашей

Конституции имеется запись этого обязательства. Конституция провозглашает основополагающие ценности нашего общества, чтобы «уважать достоинство, достижение равенства и улучшение положения прав и свобод

человека». Это дело касается вопроса реализации этих стремлений, что имеет фундаментальное значение для развития нового конституционного

порядка в Южной Африке.

Эти вопросы должна напоминать нам о невыносимых условиях, при которых многие из наших людей все еще живут. Это также напоминание,

что, если тяжелое положение этих общин смягчается, люди могут поддаться соблазну взять закон в свои руки, чтобы уйти от этих обстоятельств.

Это дело возвращает нас к суровой реальности того, что обещанные Конституцией достоинство и равенство для всех остается для многих

несбыточной мечтой. Люди не должны быть движимы невыносимыми условиями жизни, и прибегать к вторжению на земли. Самопомощь такого рода не может быть терпима из-за отсутствия земель, пригодных для

жилищного строительства, что является ключевым фактором в борьбе с нехваткой жилья в стране.

Группа людей, с которыми мы имеем дело в этом разбирательстве

жили в ужасных условиях, и решили незаконно оккупировать чужую землю. Они были выселены и остались без крова. Основной причиной их проблем были невыносимые условия, при которых они жили в очереди, чтобы получить дешевое жилье. Это те люди, чьи конституционные права

должны быть определены в этом случае.

Г-жа Ирен Грутбум и другие остались без крова в результате их выселения из своих домов, расположенных на частной территории, предна-

значенной для формального дешевого жилья. Они направляются к мысу

Доброй Надежды, то есть в Верховный суд для решения, обязывающего правительство предоставить им адекватное жилье на время пока они не

193 Constitutional Court of South Africa, Case CCT 11/00, Judgment of 4 October 2000.

Хрестоматия: Действующее международное право 365

Р А З Д Е Л I I

получили постоянного жилья. Они просят обеспечить их жильем. Решение

временно делает вывод о том, что «палатки, переносные туалеты и регулярное снабжение водой будет представлять собой минимум». Заявители, которые представляют все сферы власти, ответственные за жилищный вопрос оспаривают правильность этого решения.

Причина острой нехватки жилья заключается в апартеиде. Главной особенностью этой политики была система управления, когда стремились

ограничить африканскую оккупацию городских районов. Этот приток

контролировался строгим образом в Западной Капской провинции, где правительственная политика благоприятствовала исключению африканских народов для того, чтобы предоставлять предпочтение цветным

сообществам: политика, принятая в 1954 году, и называется «трудовая по-

литика предпочтения цветных». Как следствие, обеспечение семьи жильем для африканского народа на полуострове было заморожено в 1962 году. Это замораживание было распространено и на другие городские районы в Западной Капской провинции в 1968 году. Несмотря на суровый контроль,

африканский народ продолжал двигаться в этот район в поисках работы.

Колониальное и жесткое насильственно-расовое распределения земли в сельских районах представляли опасность для устойчивости и независимости африканского сельского хозяйства. Учитывая отсутствие офици-

ального жилья, большое количество людей перешло в неофициальные поселения по всему полуострову. Цикл эпохи апартеида, следовательно,

был одним из несостоятельных по ограничению движения африканских народов в городские районы. Волна бедных слоев сельского населения в города привела к неадекватным жилищным условиям, результирующей

перенаселенности, постоянным притеснениям со стороны чиновников и принудительной высылке. Как следствие контроля в Западной Капской провинции существует острая нехватка жилья. Хотя точные масштабы являются неопределенными, дефицит составил более 100.000 единиц в момент создания временной конституции в 1994 году.

Г-жа Грутбум и большинство других респондентов раньше жили в неофициальном поселении скваттеров, называемое Валладенк.

Многие подали заявления на получение субсидированного дешевого жилья от муниципалитета и были в очереди уже более семи лет. Несмотря

на многочисленные запросы от муниципалитета, нет определенного ответа.

Столкнувшись с перспективой остаться в невыносимых условиях на не-

определенный срок, респонденты начали двигаться из Валладенка в конце сентября 1998 года. Они поставили свои хижины и приюты на свободные

земли, которые были в частной собственности и были предназначены для

366 Хрестоматия: Действующее международное право

Г Л А В А 2 П Р А В А Ч Е Л О В Е К А

строительства дешевого жилья. Они называли земли «Новый Руст».

У них не было согласия владельца и 8 декабря 1998 года он получил

приказ о выселении в суде магистратов. Приказ был доведен до сведения

ответчиков, но они не выполнили его в указанный срок. Г-жа Грутбум говорит им некуда больше идти: их бывшие места в Валладенке были заполнены другими.

Выселение никогда не было оспорено и должно быть принято как

правильное. Однако, не было никаких переговоров, и 18 мая 1999 года, в начале холодной, ветреной и дождливой зимы на мысе, ответчики были

насильно выселены за счет муниципалитета. Это было сделано преждевременно и бесчеловечно: и это было сделано в стиле выселения времен апартеида. Дома респондентов были снесены и сожжены, а их имущество

уничтожено. Многие из жителей, которые не были там даже не могли спасти свои личные вещи. Ответчики устроились на спортивном поле

Валладенк, где соорудили временные жилища.

Статья 26 Конституции предусматривает, что каждый человек имеет

право на доступ к достаточному жилищу. Раздел 26 (2) говорит об обязательстве принимать разумные законодательные и иные меры для обеспечения постепенного осуществления этого права в рамках имеющихся

ресурсов.

Соответствующее международное право и его влияние

Во время аргументов, значительный вес был прикреплен к важности

Международного права при толковании статьи 26 нашей Конституции. Статья 39 Конституции обязывает суд учитывать международное право в

качестве инструмента для интерпретации Билля о правах…

Соответствующее международное право может быть руководством для токования, но … когда соответствующий принцип международного права

обязывает Южную Африку, это может быть прямо применимо.

[М]еждународный пакт об экономических, социальных и культурных

правах важен для понимания позитивных обязательств, созданных со-

циально-экономическими правами в Конституции…

… Независимые эксперты в суде основывались на соответствующие

Замечаниях общего порядка Комитета, касающихся токования и при-

менения Пакта…

Понятно что Комитет считает, что каждое государство-участник обязано выполнять минимальные основные обязательства … Таким образом,

государство, в котором значительное число лиц лишены крова и жилья,

Хрестоматия: Действующее международное право 367

Р А З Д Е Л I I

считается prima facie нарушившим свои обязательства…

Права, изложенные в разделе 26 (10 право «доступа к достаточному

жилищу») ... Признается, что жилье влечет за собой большее, чем кирпичи

и строительный раствор. Это требует доступной земли, соответствующие услуги, такие как водоснабжение и удаление сточных вод и финансирование этого, включая строительство самого дома …

Раздел (2) говорит о позитивных обязательств, наложенных на го-

сударство. Это требует от государства разработки всеобъемлющего и действенного плана по выполнению своих обязательств …

Этот случай показывает, отчаяние сотен тысяч людей, живущих в ужасных условиях по всей стране. Конституция обязывает государство

действовать позитивно, чтобы улучшить эти условия. Обязательство обеспечить доступ к жилью, здравоохранению, достаточному количеству продовольствия и воды и социальному пособию, для тех кто не в состо-

янии обеспечить себя и своих иждивенцев. Нуждающиеся лица имеют соответствующее право требовать, чтобы это было выполнено...

Не существует спора, что мэрия финансировала выселение ответ-

чиков… Ответчики были выселены на день раньше, и что еще хуже, их имущество и строительные материалы были не только перемещены, но разрушены и сожжены…

В свете этих выводов ... судебное решение требует государство принять меры к выполнению обязательства, наложенного на него ... Это включает

в себя обязательство по разработке, финансированию, реализации и контролю мер по оказанию помощи тем, кто в отчаянной необходимости.

Право на труд (мигранты)

Применение международного трудового права в правовой системе Кыргызской Республики, Элида Ногойбаева194

Доктрина международного права признает три основные теории взаимосвязи между международным правом и национальным законодательством195. Первая, известная как дуалистическая (плюралистическая)

194Nogoibaeva E.K., Dean of IBL Department, AUCA[Reprinted with permission of the author].

195Маланчук Питер, Современное введение в международное право. Дуалистическая

368 Хрестоматия: Действующее международное право

Г Л А В А 2 П Р А В А Ч Е Л О В Е К А

теория, согласно которой международное право и национальное зако-

нодательство, являются двумя отдельными правовыми системами, которые существуют независимо друг от друга. Эта теория была поддержана трудами таких ученых, как Дионисио Анцилотти и H. Трипель196. Сегодня в мире очень трудно найти примеры применения дуалистического или

монистического подходов в чистом виде, независимо от того какую право-

вую систему брать в качестве примера.

Другой подход по вопросу соотношения международного права и на-

ционального законодательства имеет название монистической теории. Эта доктрина понимает как международное, так и внутригосударственное право в качестве составной части одного и того же правового порядка.

Один из лидеров монистической доктрины Ханс Кельсен, который смо-

трит на государство как на создателя международного права, в рамках основных прав и привилегий, полученных государством как субъектом международного права. Примерами монистической страны являются Голландия или Швейцария, поскольку они считают национальное зако-

нодательство и международное право равными частями единой системы.

Международные нормы становятся частью швейцарской правовой системы с момента их появления или вступления в законную силу197.

Но очень часто бывает сложно определить, какой подход требуется применять в той или иной стране. Поэтому, как правило, большинство стран, таких как США, применяют оба подхода. В связи с этим, некоторые

уч¸ные включают США в список стран применяющих монистический подход, а другие в список «дуалистических» стран198.

Анализируя отечественное законодательство, можно сделать вывод, что формально Кыргызская Республика применяет монистический подход к соотношению международного права и национального законодательства, поскольку оно рассматривает международные договоры,

и Монистическая теории.-7-ое дополненное издание(T. J. International Ltd, Padstow, Cornwall, 1997), стр.63.

196Гаджа Джорджио, Позитивизм и дуализм у Дионисио Анцелотти. - 3-е изд.// Европейский журнал Международного права. -1992. -С. 134.

197Малькольм Н. Шоу, Международное право.- 4-е изд. A Grotius Publication Cambridge University Press.- Cambridge.- 1997.-С.100..

198Взаимодействие между международным и национальным правом, совместное мнение Федерального офиса правосудия и Директората по Международному и Национальному Relation between international and domestic law, Joint opinion of the Federal Office of Justice and the Directorate for International Law of 26 April 1989 in “Verwaltungspraxis der Bundesbehцrden”, http://www.eda.admin.ch/ sub_dipl/e/home/thema/intlaw/relat.html.

Хрестоматия: Действующее международное право 369