Б. Перевод долга.
Аналогично переходу прав кредитора, здесь будут следующие варианты:
в силу закона => не требуется согласие кредитора (если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства) - ст. 392.2.
Именно
такая судьба
постигает
долги при наследовании,
реорганизации,
продаже и аренде предприятий (имущественных
комплексов),
а
также при их залоге и доверительном
управлении ими. (Белов
В.А. «Что изменилось в Гражданском
кодексе?»)
в
силу договора => при
отсутствии согласия
кредитора
перевод долга
НИЧТОЖЕН6.
(Правда,
кредитор может
дать
предварительное согласие
на
перевод,
и
тогда
перевод
будет
считаться
состоявшимся в момент получения
кредитором соответствующего
уведомления). - об этом
п.2
ст.
391.
Каким образом осуществляется перевод долга? ГК предлагает два варианта (ст.391 в основном. На другие статьи буду ссылаться отдельно).
6 В.А. Белов в комментарии к главе 24 задается вопросом: ничтожно ЧТО, сделка между должниками или эффект перевода долга (тогда сделка действительна)? Вопроса, возможно, и не возникло бы, если бы Кодекс сказал о ничтожности заключенного на сей счет соглашения (договора) между первоначальным и новым должником, т.е. о ничтожности сделки, но в абз. 1 п. 2 ст. 391 совершенно ясно говорится о ничтожности именно перевода долга, т.е. не самого договора дебиторского соглашения, а намеченного им эффекта - замены должника. => Само же дебиторское соглашение о переводе долга вступает в силу, как и всякий договор, с момента своего заключения и производит все намеченные им последствия безотносительно к согласию (и даже прямо выраженному несогласию!) кредитора, но только между своими сторонами - первоначальным и новым должником, т.е. оно всегда (при отсутствии иных причин для его недействительности) имеет относительную юридическую силу.
|
Общая модель (и c2c, и b2b) |
Только для b2b (Белов называет это не переводом, а цессией долга) |
Описание |
перевод осуществляется по соглашению между первоначальным и новым должником. (Мы помним, что под страхом ничтожности перевода долга требуется согласие кредитора). |
По соглашению между новым должником и кредитором.
Белов, комментарий к главе 24 (есть в К +): Участия первоначального должника в этом соглашении, равно как и его согласия на его совершение, не требуется, поскольку такой договор направлен на его освобождение от обязательства, т.е. на эффект, который по общему правилу никак не может ухудшить его положение. Поэтому правильно называть такой договор договором не перевода, а уступки (цессии) долга или, иначе, договором пассивной цессии, договором о принятии на себя чужого долга, договором экспромиссии и л и ( ш е с т о й в а р и а н т н а з в а н и я ! ) интерцессии. // Цессия долга - пишет далее Белов - предусмотрена в ряде иностранных правопорядков (немцы, швейцарцы), а т а к ж е в р я д е м е ж д у н а р о д н ы х частноправовых унификаций. |
Последствия |
Белов: это суброгация, т. е. переход к лицу, исполнившему чужое обязательство, прав кредитора по этому обязательству. Видимо, это и есть как раз один из "других случаев, предусмотренных законом", в которых происходит перемена кредитора на основании обстоятельств, указанных в законе (подп. 5 п. 1 ст. 387 ГК РФ).
|
Белов: это суброгация, т.е. переход к л и ц у , и с п о л н и в ш е м у ч у ж о е обязательство, прав кредитора по этому обязательству. Видимо, это и есть как раз один из "других случаев, предусмотренных законом", в которых происходит перемена кредитора на основании обстоятельств, указанных в законе (подп. 5 п. 1 ст. 387 ГК РФ).
|
|
Общая модель (и c2c, и b2b) |
Только для b2b (Белов называет это не переводом, а цессией долга) |
|
Специальные последствия |
|
Первоначальный должник и новый должник становятся солидарными должниками. Если только соглашением о переводе долга не предусмотрена субсидиарная ответственность или полное освобождение от ответственности первоначального должника. При этом первоначальный должник вправе отказаться от освобождения от исполнения обязательства.
Белов, комментарий к главе 24:Говоря проще, российский договор цессии долга, в отличие от своих зарубежных и международных аналогов, вообще не влечет безусловной, окончательной и бесповоротной замены должника, потому что законодатель не только всеми правдами и неправдами стремится сохранить первоначального должника в обязательстве, но и позволяет ему в это обязательство вернуться (судя по всему, с обратной силой, т.е. так, будто он из него никогда и не выбывал). Конечно, должнику может быть невыгодно освобождение от обязательства без его согласия (например, если оно произведено на условиях, влекущих образование налогооблагаемой прибыли в его имуществе). |
|
Судьба обеспечения |
Возможны две ситуации:
|
Возможны две ситуации:
!!! В ГК сказано, что это правило касается лишь случая, когда первоначальный должник освобождается от исполнения обязательства (следовательно, если первоначальный должник становится солидарным/ субсидиарным должником, то обеспечение сохранится) |
|