Управление интеллектуальной собственностью создание и коммерциализ
..pdfБартерные сделки с ИС
В соответствии со ст. 44 № 173-ФЗ внешняя торговля товарами, услугами и ИС с использованием внешнеторговых бартерных сделок может осуществляться только при условии, что такими сделками предусмотрен обмен равноценными по стоимости товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью. Соответствующая сторона сделки обязана оплатить разницу в их стоимости в случае, если такой сделкой предусматривается обмен неравноценными объектами, которые указаны выше. В документе, оформляющем внешнеторговую бартерную сделку, должны указываться:
–перечень услуг, работ, ИС, их стоимость, сроки оказания услуг, выполнения работ, передачи исключительных прав на объекты ИСилипредоставления права наиспользованиеобъектовИС;
–перечень документов, представляемых российскому лицу для подтверждения факта оказания услуг, выполнения работ, передачи исключительных прав на объекты ИС или предоставления права на использование объектов ИС.
Внешнеторговые сделки с товарами, услугами и ИС с использованием бартера могут осуществляться только после оформления паспорта внешнеторговой бартерной сделки. Под паспортом внешнеторговой бартерной сделки понимается документ, необходимый для контроля за внешней торговлей товарами, услугами, работами, ИС, осуществляемой на основании внешнеторговых бартерных сделок. В ст. 32 № 173-ФЗ определены меры, затрагивающие внешнюю торговлю товарами и вводимые исходя из национальных интересов России. Так, в п. 1 этой статьи указано, что в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами могут вводиться меры не экономического характера и затрагивающие внешнюю торговлю товарами, если эти меры необходимы, в частности, для защиты ИС.
Согласно ст. 1360 ГК РФ в интересах обороны и безопасности Правительство РФ имеет право разрешить использование изобретения, полезной модели или промышленного образца без со-
111
гласия патентообладателя с уведомлением его об этом и с выплатой соразмерной компенсации. В гл. 8 № 164-ФЗ определены особые виды ограничений внешней торговли товарами, услугами и ИС.
5.4. Контрафакт и признаки контрафактности товара, содержащего объекты интеллектуальной собственности
Неразрешенное использование объектов ИС является нарушением прав. Нарушения создают проблемы на национальном уровне, наносят вред интересам обладателей прав ИС, замедляют научно-технический прогресс. В то же время стало очевидным, что законы, которые принимаются в странах для защиты ИС, оказывают существенное влияние на международную торговлю.
Во-первых, экономическая активность в мире становится все более наукоемкой. В результате этого продукция содержит значительную часть технологических новинок, которые являются объектами прав ИС. Производители в этом случае заинтересованы в том, чтобы их права были адекватно защищены для того, чтобы компенсировать расходы на НИОКТР.
Во-вторых, в связи со значительными иностранными инвестициями у развивающихся стран появились новые возможности для организации производства запатентованных товаров по лицензии или на совместных предприятиях. Процесс будет активно развиваться, если инвесторы смогут обеспечить защиту их прав собственности, чтобы они не были незаконно использованы местными партнерами.
В-третьих, средства имитации и воспроизводства стали более простыми и дешевыми. В странах, где законы по правам ИС не соблюдаются в достаточно строгой мере, это привело к увеличению производства подделок и пиратской продукции не только для продажи на внутреннем рынке, но и для экспорта.
Товары считаются подделками, когда они предлагаются для продажи под хорошо известными товарными знаками, прав на использование которых у продавцов нет. Обычно это товары, ко-
112
торые требуют высокого уровня трудозатрат на научные исследования и которые могут быть проданы по более высокой цене благодаря использованию известного товарного знака. К такого рода изделиям относятся одежда, обувь, часы, косметика, кожаные и меховые изделия, спортивные и бытовые товары.
Товары считаются пиратскими в том случае, если они производятся с нарушением авторских либо смежных прав. Жертвами таких нарушений являются книгоиздатели, производители фонограмм, дисков, фильмов, пленок, кассет. Технический прогресс сильно упростил процесс копирования товаров, содержащих права ИС. Индустрия производства программного обеспечения является лидирующей жертвой той скорости, с которой в настоящее время ИС может быть скопирована нелегально и доставлена в любую точку мира.
Кейс 13. Примеры конфликтных ситуаций с правами на то- варный знак (ТЗ) в сети Интернет
Конфликт интересов владельцев ТЗ и владельцев доменов (обозна- чений, идентифицирующих конечное устройство в сети Интернет): в домен- номименииспользуетсяобозначение, сходноесзарегистрированнымТЗ.
•В российский суд обращается владелец ТЗ “relbi”, зарегистриро- ванного в Англии для распространения дезодорантов. Юридическое лицо РФ зарегистрировало доменное имя “relbi.ru”, и на сайте по этому адресу распространяет дезодоранты. Владелец ТЗ требует прекратить использо- вание доменного имени, идентичного его ТЗ.
Вопрос: Имеет ли место факт недобросовестной конкуренции и бу- дет ли удовлетворено это требование?
Иски к поисковой системе Google.
•Два французских турагентства подали в суд на французское отде- ление Google, которое продавало словосочетания Bourse des Vols и Bourse des Voyages в рамках контекстной рекламной программы AdWords, по- зволяющей компаниям и частным лицам размещать рекламу на странице результатов поиска по определенному слову. Суть конфликта в том, что сайт названных компаний располагается по адресам с аналогичным на- званием. В результате при поиске по торговым маркам на странице с ре- зультатами поисков периодически появлялась реклама конкурентов.
Информация о результате: Суд города Нантер принял решение
впользутуристическихагентствиобязалGoogle выплатитьим70 тыс. евро.
113
Слово «контрафактный» от франц. «contrefacon» – нарушение прав ИС. Контрафакт – экземпляры произведений и фонограммы, изготовление или распространение которых производилось без согласия правообладателя, в том числе импортируемые в Россию.
Например, если воспроизведение превышает тираж, предусмотренный в договоре, то превышение тиража следует рассматривать как нарушение авторского права и смежных прав.
Следует отметить, что понятие «контрафактность» является юридическим. Поэтому назначение экспертизы для определения контрафактности экземпляра произведения недопустимо, необходимо ставить вопрос только об определении «признаков контрафактности».
В большинстве случаев незаконного использования экземпляры произведений и фонограмм будут по тем или иным параметрам (признакам) отличаться от легальных копий. Отличия, выявленные экспертами, позволяют сделать вывод о наличии признаков контрафактности товаров и будут служить косвенными доказательствами нарушения авторских и смежных прав. Окончательный вывод о контрафактности товаров можно сделать лишь на основании подтверждения юридического факта отсутствия разрешения правообладателя на конкретный способ использования товара.
Признаки контрафактности:
–отсутствие маркировки, содержащей наименование лицензиата и номера лицензии на корпусе аудиоили видеокассеты, на корпусе (защитном кожухе) иного магнитного или немагнитного носителя, а также на внутреннем кольце оптического диска вокруг установочного отверстия со стороны считывания;
–наличие на одном оптическом носителе двух и более фильмов (аудиовизуальные произведения в формате DVD в гражданский оборот выпускаются по одному фильму на каждом диске),
атакже наличие на диске фильмов, выпуск которых только планируется (по информации РАПО);
114
–отсутствие документов, предоставляющих право использовать аудиовизуальные произведения путем их распространения;
–двусторонние носители (склеенные между собой стандартные компакт-диски), поскольку такая продукция не выпускается
вРоссии и за рубежом, отсутствует какая-либо техническая документация на их изготовление;
– на полиграфическом оформлении отсутствуют данные
оправообладателе, производителе;
–лицензия на носителе не соответствует лицензии на полиграфическом оформлении;
–товар перевозится навалом или в разукомплектованном виде (компакт-диски, видео-, аудиокассеты и др.);
–компакт-диски, нанизанные на стержень, незаписанные материальные носители;
–компакт-диски, аудиокассеты, видеокассеты без указания маркировки, содержащей наименование лицензиата и номера лицензии на корпусе аудиоили видеокассеты, на корпусе (защитном кожухе) иного магнитного или немагнитного носителя, а также на внутреннем кольце оптического диска вокруг установочного отверстия со стороны считывания;
–магнитная лента и корпуса для видеокассет поставляются раздельно;
–отсутствиеданных о заключенных лицензионныхдоговорах;
–несовпадение наименования страны происхождения, указанного на товаре (упаковке), со страной вывоза товара;
–инструкция по применению товара является фотоили электронной копией;
–текстильные товары без указания состава ткани, инструкции по уходу;
–товар перевозится навалом или в разукомплектованном виде (духи, часы, одежда и др.);
–существенно занижена стоимость товара или сумма страховки по сравнению с товарами (страховкой) подобного типа;
–товары представляют собой этикетки, наклейки, бирки, ярлыки, вкладыши, обложки, футляры, маркированные коробки или штампы;
115
–отсутствие импортера или получателя товаров в списках лицензиатов;
–ввоз (вывоз) осуществляется через пограничные пункты пропуска, которые не использует импортер (экспортер) подлинных товаров;
–ввоз осуществляется из страны, которая не является местом
изготовления подлинных товаров;
–товары маркированы товарными знаками, сходными до степени смешения с указанными в Государственном реестре товарных знаков, знаков обслуживания и наименовании мест происхождения товаров, таможенном реестре объектов интеллектуальной собственности;
–низкое качество упаковки (в том числе полиграфии, отсутствие защитных идентификационных марок и знаков) и самой продукции.
5.5. Меры по противодействию контрафакту, принимаемые государственными органами
Российский теневой рынок, по оценкам экспертов, достигает около 30–40 % объема ВВП. Джинсы Levice, Lee, самопошив от
Hugo Boss, кроссовки и спортивная одежда Adidas, Nike, Reebok, Puma сшиты в подпольных цехах дешевой рабочей силой. Косметика, парфюмерия, средства гигиены, хозяйственные товары (с использованием известных товарных знаков Pantene PRO-V, Dove, Sunsilk, Kenzo, Hugo Boss, и т.д.), производимые в подполь-
ных цехах или в странах юго-восточной Азии, незаконно попадают на таможенную территорию РФ. Произошло сращивание контрафакта и бизнеса, и проблема стала общечеловеческой.
Контрафакт в промышленности
Контрафакт оказывает негативное влияние как на промышленность в целом, так и на обычных граждан. По статистике, бюджет России ежегодно теряет до 15 % доходов из-за контрафакта, что делает проблему контрафакта в области автомобиле-
116
строения достаточно острой и требующей проведения профилактических и просветительских мероприятий со стороны правительства и правоохранительных органов. 60 % всех поставляемых запасных частей являются контрафактными, и ежедневно тысячи людей используют их в своих автомобилях, что сильно снижает надежность и безопасность транспортных средств. Незнание гражданами рисков, которым они себя подвергают, используя контрафактные запасные части, приводит к массовому распространению опасного для жизни товара.
В части технического регулирования 23 сентября 2010 г. вступило в силу Постановление Правительства «Об утверждении технического регламента о безопасности колесных транспортных средств», которое, среди прочего, регламентирует сертификацию поставляемых запчастей. Условиями оформления сертификата соответствия детали, согласно данному регламенту, является идентичность компонентов для послепродажного обслуживания компонентам, поставляемым на сборочное производство транспортных средств. Запасные части, которые ставят граждане на свой автомобиль, должны полностью соответствовать тем, что стояли в их автомобилях при покупке.
Экспертизы по расследованию правонарушений с ИС
Цели и задачи экспертизы:
– определение уровня правонарушения (величина ущерба
вкрупном либо особо крупном размере);
–подтверждение факта ввоза товаров, обладающих признаками контрафактности, на таможенную территорию РФ или ТС, а также продажи товаров на внутреннем рынке;
–определение российского или иностранного происхождения товара;
–проведение экспертизы по установлению тождественности
товарного знака и степени смешения одного товарного знака с другим;
117
–определение вида объекта ИС, который, возможно, стал предметом правонарушения;
–установление действий, какими именно были нарушены авторские и смежные права, изобретательские и патентные права;
–установление соответствия обстоятельств использования объектов ИС условиям договора с правообладателем (выплата вознаграждения, тираж, соблюдение конфиденциальности и др.).
Назначение экспертизы
Экспертиза может проводиться как в государственном су- дебно-экспертном учреждении, так и в негосударственной экспертной организации, либо к экспертизе могут привлекаться лица, обладающие специальными знаниями.
При назначении экспертизы необходимо соблюдать требования о недопустимости привлечения в качестве экспертов или специалистов лиц, связанных трудовыми или договорными отношениями с правообладателями.
Определение о назначении товароведческой и идентификационной экспертизы (на предмет установления признаков контрафактности товаров) выносится в порядке ст. 26.4 КоАП РФ. Крупный и особо крупный ущерб устанавливает комплексная экспертиза (товароведческая, идентификационная и стоимостная). Проводить такую экспертизу необходимо незаинтересованным лицам, а не правообладателю, иначе достоверность результатов экспертизы может быть поставлена под сомнение.
Проведение экспертизы поручается экспертам, к которым относятся:
–Центральное экспертно-криминалистическое таможенное управление (ЦЭКТУ ФТС РФ) либо региональные филиалы по объектам ИС;
–РАПО;
–региональные экспертно-криминалистические подразделения МВД, ГУВД, УВД субъектов РФ (заключивших соглашение с РАПО), которые имеют образцы оригинальных товаров, например
118
аудиовизуальной продукции в полиграфической упаковке, с голограммой и наклейками;
–территориальные ТПП;
–иные организации, имеющие документы, подтверждающие полномочия по проведению экспертизы контрафактной продукции (например, сертификат о прохождении курса обучения в рамках программы повышения квалификации «Экспертиза контрафактной продукции» и др.).
Перед экспертом ставятся вопросы:
–является ли представленная продукция (например, DVD, CD) оригинальной (обладают ли указанные диски признаками контрафактных); если не является, то по каким признакам она не соответствует оригинальной продукции;
–какова рыночная стоимость оригинальных экземпляров произведений или фонограмм, определяемая из количества представленных образцов, обладающих признаками контрафактных;
–соответствуют ли обстоятельства использования объектов ИС условиям договора с правообладателем (выплата вознаграждения, тираж, соблюдение конфиденциальности и др.);
–установить тождественность товарных знаков;
–определить российское или иностранное происхождение товаров;
–соответствуют ли представленные товары, маркированные определенными товарными знаками, образцам оригинальных товаров или документации, содержащей подробное описание конкретного обозначения, на основании которого выдано свидетельство на товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара правообладателя;
–является ли спортивная продукция (обувь), маркированная, например, товарным знаком PUMA, соответствующей оригинальной; если не является, то по каким признакам продукция не соответствует оригинальной продукции и др.
119
Товароведческая экспертиза: установление характеристик и свойств товара
Документы, которые могут содержать сведения, необходимые для проведения товароведческой экспертизы:
–таможенная декларация (ДТ) с прилагаемым пакетом документов;
–акт таможенного досмотра (осмотра), в котором указаны сведения обобъектах авторскогоилисмежныхправ (ихупаковке);
–акт таможенной ревизии, содержащий информацию об обнаруженной продукции с признаками контрафактности;
–счета-фактуры, накладные, спецификации;
Идентификационная экспертиза: установление признаков контрафактности
Эксперту необходимо иметь:
–информацию об артикуле, названии модели, размере этикеток, используемых правообладателем;
–подробное описание конкретного обозначения, на основании которого выдано свидетельство на товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара (при условии их предоставления правообладателем);
–информацию от правообладателя о специальных формах защиты объектов авторского и смежного права (специальные метки на дисках, художественных произведениях и т.д.);
Эксперту необходимо установить:
– наличие/отсутствие импортера или получателя товаров
всписках лицензиатов;
–ввоз (вывоз) осуществляется через пограничные пункты пропуска, которые использует/не использует импортер (экспортер) подлинных товаров;
–ввоз осуществляется из страны, которая является/не является местом изготовления подлинных товаров;
–товары маркированы товарными знаками, сходными до степени смешения или отличающимися от указанных в Государ-
120