5326

-доводить до сведения клиентов и контрагентов всю необходимую информацию, связанную с исполнением обязательств по договору куплипродажи ценных бумаг;

-не осуществлять манипулирования ценами на рынке ценных бумаг и понуждения к покупке или продаже ценных бумаг, в том числе посредством предоставления умышленно искажённой информации о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах на ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе;

-раскрывать информацию о своих операциях с ценными бумагами в случаях, предусмотренных законодательством РФ и нормативными правовыми актами ФСФР;

-в случае возникновения конфликта интересов, в том числе связанного

сосуществлением брокером дилерской деятельности, немедленно уведомлять клиентов о возникновении такого конфликта интересов и предпринимать все необходимые меры для его разрешения в пользу клиента;

-совершать сделки купли-продажи ценных бумаг по поручению клиентов в первоочередном порядке по отношению к собственным сделкам брокера;

-представлять отчётность в порядке, в объёме и в сроки, предусмотренные нормативными правовыми актами ФСФР;

-утвердить порядок предоставления информации и документов инвестору в связи с обращением ценных бумаг, в том числе способы и формы предоставления, размеры и порядок оплаты услуг по предоставлению;

-соблюдать требования законодательства РФ и нормативных правовых актов ФСФР.

При совмещении брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг не допускается:

-совершение сделок с ценными бумагами, если у регистратора, ведущего реестр владельцев этих ценных бумаг, отсутствует лицензия;

-совершение сделок с ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчёта об итогах их выпуска;

-осуществление размещения ценных бумаг, если регистрирующий орган приостановил эмиссию указанных ценных бумаг;

-рекламирование и (или) предложение неограниченному кругу лиц ценных бумаг эмитентов, не раскрывающих информацию в объёме и порядке, которые предусмотрены законодательством РФ о ценных бумагах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги;

-выдача, авалирование и индоссирование (кроме индоссирования «без оборота») профессиональными участниками векселей иначе как в оплату приобретённых товаров, выполненных работ и предоставленных услуг.

101

Статьёй 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-ФЗ введено понятие финансового консультанта. Им признаётся юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление брокерской и (или) дилерской деятельности на рынке ценных бумаг, оказывающее эмитенту услуги по подготовке проспекта ценных бумаг.

Проспект ценных бумаг – это документ, содержащий информацию о целях эмиссии, направлениях использования средств, полученных в результате размещения эмиссионных ценных бумаг; о финансовоэкономическом состоянии эмитента, о рисках, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг и другую основополагающую информацию, руководствуясь которой инвестор принимает решение о вложении своих средств. Государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта в случае размещения эмиссионных ценных бумаг путём открытой подписки или закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500.

К полномочиям финансового консультанта относится оказание эмитенту услуг по подготовке проспекта ценных бумаг, в том числе разработка бизнес-плана, выбор финансовых инструментов, систематизация предоставленной эмитентом информации о его финансовохозяйственной деятельности, о ценных бумагах, а также контроль за соблюдением условий размещения, предусмотренных решением о выпуске при размещении ценных бумаг.

Финансовый консультант не может являться аффилированным лицом эмитента. Под аффилированными лицами профессионального участника рынка ценных бумаг или эмитента понимаются:

-лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал финансового консультанта или эмитента;

-юридическое лицо, в котором финансовый консультант или эмитент имеют право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал юридического лица.

Финансовый консультант не вправе оказывать услуги по подготовке проспекта ценных бумаг следующим лицам:

-эмитенту, перед которым финансовый консультант имеет обязательства, не связанные с оказанием услуг финансового консультанта или осуществлением оценочной деятельности;

-эмитенту, который имеет обязательства перед финансовым консультантом, не связанные с оказанием услуг финансового консультанта или осуществлением оценочной деятельности.

Финансовый консультант не вправе подготавливать проспект ценных бумаг, эмитентом которых является.

102

Деятельность по управлению ценными бумагами – осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определённого срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц:

-ценными бумагами;

-денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги;

-денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим. Он может быть юридическим лицом, созданным в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует

вкачестве управляющего.

Профессионализм управления большими капиталами по сравнению с индивидуальным управлением ценными бумагами обеспечивает следующие преимущества:

-более высокую доходность от инвестирования капитала в ценные бумаги;

-более низкие затраты, связанные с проведением операций на рынке ценных бумаг;

-более низкие рыночные риски всевозможных потерь от изменения рыночной конъюнктуры.

Доверительное управление ценными бумагами лежит в основе коллективных форм инвестирования на рынке ценных бумаг, существующих в форме акционерных и паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов и т.д.

Оплата услуг доверительного управляющего может осуществляться в виде:

-фиксированного вознаграждения,

-процента от рыночной стоимости портфеля ценных бумаг, находящегося в доверительном управлении,

-процента от величины полученного дохода, например прироста курсовой стоимости ценных бумаг, находящихся в доверительном управлении.

В соответствии с Положением «О доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги», утверждённое постановлением ФКЦБ России от 17 октября 1997 года № 37 (ред. от 25.07.2006), объектами доверительного управления могут являться следующие ценные бумаги (вне зависимости от формы их выпуска – документарной или бездокументарной):

103

-акции акционерных обществ, в том числе акции, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;

-облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;

-государственные (муниципальные) облигации любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление.

Не могут являться объектами доверительного управления следующие виды ценных бумаг:

-переводные и простые векселя;

-чеки;

-депозитные (сберегательные) сертификаты банков и иных кредитных организаций, а также сберегательные книжки на предъявителя;

-складские свидетельства любых видов (типов), а также иные товарораспорядительные ценные бумаги.

Дополнительно объектами доверительного управления могут являться ценные бумаги иностранных эмитентов, ввезённые на территорию РФ при выполнении следующих условий:

-ввоз на территорию РФ ценных бумаг иностранных эмитентов был осуществлён правомерным способом, т.е. с учётом предусмотренных законодательством РФ условий и порядка такого ввоза;

-предложение ввезённых на территорию РФ ценных бумаг иностранных эмитентов является правомерным, т.е. осуществляется с учётом предусмотренных законодательством РФ условий и порядка такого предложения;

-ввезённые на территорию РФ и предлагаемые на её внутреннем рынке ценные бумаги иностранных эмитентов соответствуют, по содержанию удостоверяемых ими прав, ценным бумагам, разрешённым быть объектами доверительного управления в РФ.

Под средствами инвестирования в ценные бумаги понимаются денежные средства:

-находящиеся в собственности учредителя управления и передаваемые им доверительному управляющему;

-принадлежащие учредителю управления и получаемые в результате исполнения доверительным управляющим своих обязанностей по договору.

Учредителями доверительного управления могут выступать российские

ииностранные физические и юридические лица, а также Российская Федерация, её субъекты, муниципальные образования, действующие в лице соответствующих органов государственного и местного управления.

104

Доверительное управление имуществом инвестиционных фондов регулируется Федеральным законом «Об инвестиционных фондах» №156ФЗ.

Неотъемлемой частью договора доверительного управления, предусматривающего передачу в управление средств для инвестирования в ценные бумаги, является инвестиционная декларация, которая определяет направления и способы инвестирования денежных средств инвестора.

Инвестиционная декларация должна содержать:

-цель доверительного управления;

-перечень объектов инвестирования денежных средств учредителя управления (т.е. виды ценных бумаг);

-структуру активов, которую обязан поддерживать доверительный управляющий в течение всего срока договора;

-срок действия данной декларации (который должен быть не больше срока договора о доверительном управлении).

Составления инвестиционной декларации не требуется в случае, когда объектами доверительного управления являются лишь ценные бумаги, в частности акции и иные ценные бумаги, передаваемые в доверительное управление их эмитенту.

Кроме инвестиционной декларации в качестве одной из частей договора доверительного управления может быть соглашение, в соответствии с которым осуществляется уступка права требования инвестором в пользу доверительного управляющего по соответствующему договору. Такое соглашение необходимо в случае, если сторонами договора обусловлено, что средствами инвестирования в ценные бумаги будут являться те денежные средства, которые доверительный управляющий получит в результате взыскания им с должника инвестора.

Доверительный управляющий в процессе исполнения им своих обязанностей по договору доверительного управления не вправе совершать следующие сделки.

1.Приобретать за счёт находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги, находящиеся в его собственности, в собственности его учредителя.

2.Отчуждать находящиеся в его управлении ценные бумаги в свою собственность, в собственность своих учредителей.

3.Сделки, в которых доверительный управляющий одновременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого лица.

4.Приобретать за счёт находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги, выпущенные его учредителями, за исключением ценных бумаг, включённых в котировальные листы организаторов торговли на рынке ценных бумаг, имеющих лицензию ФСФР.

105

5.Приобретать за счёт находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации.

6.Отчуждать находящиеся в его управлении ценные бумаги по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 календарных дней.

7.Закладывать находящиеся в его управлении ценные бумаги в обеспечение исполнения своих собственных обязательств, обязательств своих учредителей, обязательств любых иных третьих лиц.

8.Передавать находящиеся в его управлении ценные бумаги на хранение с определением в качестве распорядителя и (или) получателя депозита третье лицо.

9.Передавать находящиеся в его управлении денежные средства во вклады в пользу третьих лиц либо вносить указанные средства на счёт, распорядителем которого определено третье лицо.

Коммерческая организация вправе принимать в доверительное управление ценные бумаги, эмитентом которых она является. Для этого необходимо иметь лицензию ПУ РЦБ на право осуществления деятельности по доверительному управлению ценными бумагами. Для получения данной лицензии эмитенту необходимо быть ОАО, акции которого обращаются на рынке ценных бумаг и включены в котировальные листы лицензированных организаторов торговли.

Доверительный управляющий, являющийся эмитентом переданных ему

вдоверительное управление ценных бумаг, не вправе:

–отчуждать находящиеся в его доверительном управлении ценные бумаги в свою собственность, в собственность своих учредителей;

–обменивать находящиеся в его доверительном управлении ценные бумаги на ценные бумаги, находящиеся в его собственности, собственности его учредителей;

–закладывать находящиеся в его доверительном управлении ценные бумаги в обеспечение исполнения своих собственных обязательств;

–передавать находящиеся в его управлении ценные бумаги на хранение третьему лицу.

Доверительное управление средствами инвесторов имеет ряд преимуществ по сравнению с самостоятельным инвестированием через брокера.

При доверительном управлении от клиента не требуется каких-либо специальных навыков и знаний в области рынка ценных бумаг. Управление его активами осуществляется группой профессионалов, которые имеют в распоряжении не только рекомендации фондовых аналитиков, но и зачастую закрытую, инсайдерскую информацию относительно определённых компаний или ситуации на рынке в целом. Располагая такой информацией, управляющие, с одной стороны, имеют возможность избежать резкого снижения стоимости фондового портфеля

106

инвестора, а с другой стороны, обеспечить более высокую доходность, изменив в нужный момент структуру активов.

При самостоятельной торговле на бирже от инвестора требуется не только знание законов фондового рынка, владение системами технического анализа и психологией поведения игроков, но также и необходимость постоянно «быть в рынке», то есть анализировать текущую

общедоступной информации, которая не всегда является оперативной и достоверной.

Доверительное управление активами клиента обеспечивает его эффективным и профессиональным управлением его фондового портфеля, непрерывным контролем ситуации на финансовых рынках, информационной и аналитической поддержкой. При всём этом комиссионное вознаграждение управляющему будет зависеть от результатов его управления.

Хотя, конечно, самостоятельная работа на бирже через брокера имеет свои преимущества, такие как минимальный размер комиссионных брокеру, отсутствие ограничений по суммам инвестиций и срокам. Однако отсутствие у большинства частных инвесторов специализированных навыков и знаний, а также времени, необходимого для ежедневного управления своим портфелем ценных бумаг, заставляет их обращаться к индивидуальному доверительному управлению или вкладывать средства в фонды коллективного инвестирования. К таким фондам, например, относятся паевые инвестиционные фонды (ПИФы) и общие фонды банковского управления (ОФБУ).

Клиринговая деятельность – деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачёту по поставкам ценных бумаг и расчётам по ним.

Это единственный вид деятельности, по которой законодательно не назван профессиональный участник, её осуществляющий. Организация, специализирующаяся на клиринге между участниками рынка, может иметь следующие названия: «клиринговая организация», «клиринговая палата», «клиринговый центр». На практике часто эту деятельность ведут клиринговые отделы на фондовых биржах.

Организации, осуществляющие клиринг по ценным бумагам, в связи с расчётами по операциям с ценными бумагами принимают к исполнению подготовленные при определении взаимных обязательств бухгалтерские документы на основании их договоров с участниками рынка ценных бумаг, для которых производятся расчёты.

Клиринговая организация, осуществляющая расчёты по сделкам с ценными бумагами, обязана формировать специальные фонды для

107

снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами, минимальный размер которых устанавливается федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг по согласованию с Центральным банком Российской Федерации.

Порядок формирования и использования специальных фондов, распределения и покрытия убытков в случае их возникновения и другие вопросы управления специальным фондом должны быть изложены в договоре на оказание клиринговых услуг. Источниками формирования специальных фондов могут быть денежные средства и ценные бумаги участников клиринга, находящиеся на их банковских счетах и на специальных разделах счетов ДЕПО. Режим указанных счетов допускает их использование только для закрытия позиций участников клиринга в случае недостаточности денежных средств и ценных бумаг для исполнения обязательств по сделкам с ценными бумагами.

Другими мерами по снижению рисков неисполнения сделок являются исключение в процессе клиринга необеспеченных сделок и использование гарантий и поручительств третьих лиц. Клиринговые организации вправе предъявлять к участникам клиринга дополнительные требования, в том числе по достаточности собственного капитала и их финансовому состоянию. При этом клиринговая организация может устанавливать для участников клиринга ограничения на размер их обязательств по сделкам с ценными бумагами, подлежащим клирингу.

Клиринговая организация осуществляет свою деятельность на основе разработанных ею правил, которые должны быть утверждены ФСФР.

В соответствии с определением клиринговая деятельность состоит из трёх частей:

1)сбор исходной информации, её сверка и в случае расхождений в информации, полученной от противоположных сторон сделки, её корректировка;

2)подготовка бухгалтерских документов на основе исходной информации о сделках; такая информация необходима, чтобы провести соответствующие перечисления денежных средств с банковских или иных расчётных счетов участников рынка и перерегистрировать права собственности на передаваемые в связи с этим ценные бумаги;

3)проведение зачёта взаимных требований участников рынка друг перед другом по денежным расчётам и поставкам каждой ценной бумаги. Процедура зачёта позволяет резко сократить потоки денег и перемещения ценных бумаг между участниками рынка, поскольку в этом случае осуществляется лишь движение итоговых денежных сумм и сальдированное перемещение ценных бумаг.

Клиринговая деятельность является лицензируемым видом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Учёт взаимных обязательств двух сторон сделки без участия третьей стороны (частный

108

клиринг) осуществляется операторами фондового рынка, т.е. брокерами, дилерами и управляющими на основании лицензии на осуществление основного вида деятельности. Однако в том случае, когда в определении взаимных обязательств принимают участие более двух сторон (централизованный клиринг), требуется получение специализированной лицензии. Клиринговые центры не имеют права совмещать клиринговую деятельность с иными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, за исключением деятельности в качестве организатора торговли или депозитария.

Клиринговая организация самостоятельно определяет круг сделок с ценными бумагами, по которым осуществляется клиринг. При этом она имеет право осуществлять клиринг по любым сделкам с ценными бумагами. Клиринговая организация вправе при согласии участников клиринга, получать от организаторов торговли, депозитариев и расчётных организаций информацию, необходимую для осуществления клиринга.

Обязательный состав услуг, предоставляемых клиринговым центром:

-составление, направление и контроль исполнения документов, являющихся основанием для перевода денежных средств и поставки ценных бумаг по итогам сделки;

-контроль за исполнением обязательств по совершённым сделкам;

-управление системными рисками и рисками ликвидности, которые возникают в процессе исполнения обязательств по совершённым сделкам на рынке ценных бумаг.

Клиринговая организация обязана либо самостоятельно обеспечить осуществление взаимных обязательств участников, либо заключить договор с депозитарием и банком для обеспечения поставок ценных бумаг

иденежных расчётов по сделкам, являющимся предметом клиринга. Клиринговая организация вправе осуществлять расчёты, используя услуги кредитной организации, только если она является небанковской кредитной организацией.

Информация о сделках, являющихся предметом клиринга, должна храниться не менее пяти лет. Клиринговый центр должен обеспечить обособленный учёт обязательств каждого участника клиринга.

В договоре на оказание клиринговых услуг необходимо оговорить полномочия клиринговой организации и её ответственность перед участниками клиринга за выполнение своих обязательств, перечень предоставляемых услуг, процедуру обработки информации, сверки и исполнения взаимных обязательств в процессе клиринга, а также меры по соблюдению конфиденциальности информации.

Клиринговая организация несёт ответственность перед участниками клиринга за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору.

109

Расчётно-клиринговая система по сделкам с ценными бумагами в целом призвана обеспечивать оперативность и точность проведения операций и сохранность ценных бумаг денежных средств клиентов и участников рынка.

Депозитарная деятельность – оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учёту и переходу прав на ценные бумаги.

Хранение сертификатов ценных бумаг или ценных бумаг в документарной форме как самостоятельный вид деятельности не является профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг и может осуществляться другими участниками рынка. Например, часто документарные ценные бумаги хранятся в личных (индивидуальных) банковских сейфах.

Всовременных условиях, когда большинство эмиссионных ценных бумаг выпускается в бездокументарной форме, депозитарная деятельность ограничивается преимущественно оказанием услуг по учёту и переходу прав (собственности) на ценные бумаги.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, называется депозитарием. Депозитарием может быть только юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление депозитарной деятельности.

Лицо, пользующееся услугами депозитария по учёту прав на ценные бумаги, именуется депонентом. Депонентами депозитария могут быть юридические или физические лица, являющиеся владельцами ценных бумаг, залогодержатели ценных бумаг, доверительные управляющие, а также другие депозитарии.

Вслучае если клиентом депозитария является другой депозитарий, то депозитарий-депонент выполняет функции номинального держателя ценных бумаг своих клиентов. При этом он отвечает перед клиентом за действия основного депозитария, как за свои собственные, кроме случаев, когда заключение договора с другим депозитарием было осуществлено на основании прямого письменного указания клиента.

Депонент может передать полномочия по распоряжению ценными бумагами и осуществлению прав по ценным бумагам другому лицу — попечителю счёта. Между попечителем счёта и депозитарием должен быть заключён договор, устанавливающий их взаимные права и обязанности. При наличии попечителя счёта депонент не имеет права самостоятельно передавать депозитарию поручения в отношении ценных бумаг, права на которые учитываются в депозитарии, за исключением случаев, предусмотренных депозитарным договором. Каждое поручение, переданное попечителем счёта в депозитарий, должно иметь в качестве основания поручение депонента. Попечитель счёта обязан хранить

110