Гетьман, Павлова
.pdf5.4. Государство в международном частном праве |
345 |
(при условии установления надлежащего надзора за соблюдением законности) можно оценить положительно.
Усилия международного сообщества должны быть направлены на достижение реальных целей. Попытки ликвидации офшоров заранее обречены на провал. Успех может быть достигнут только в плане трансформации офшоров в «респектабельные» юрисдик ции. Современное офшорное законодательство служит подтвержде нием перспективности такого направления международного сотруд ничества.
5.4.Государство в международном частном праве
5.4.1.Правовой статус государства в международном частном праве
Государство — основной, универсальный субъект международного публичного права. Типичными для государства являются отношения публично-правового характера. Однако государство может вступать практически в любые частноправовые отношения: наследственные, обязательственные (договорные и деликтные), трудовые. Существует целая область международных частноправовых отношений, в кото рых одной из сторон выступает государство — концессионные дого воры, соглашения о разделе продукции, сервисные соглашения.
Государство не является юридическим лицом, поскольку обла дает суверенитетом и само определяет свой правовой статус. В част ноправовых отношениях государство участвует как особый субъект права, не являющийся юридическим лицом, но выступающий на рав ных с ним началах. ГКЧехии (§ 21) гласит: «Если государство высту пает участником гражданско-правовых отношений, то оно является юридическим лицом». В законодательстве европейских стран госу дарство считается юридическим лицом публичного права (Франция, ФРГ). Эти положения не отождествляют государство с юридическим лицом, а подтверждают, что государство может наделяться статусом юридического лица. Вчастноправовых отношениях принята юриди ческая фикция — государство выступает в качестве юридического лица. С точки зрения правового режима государство приравнива ется к юридическим лицам публичного права (ст. 19 Кодекса МЧП Туниса).
Вступая в гражданско-правовые отношения, государство не теряет свои качества как суверена. Суверенитет предполагает наличие у государства целого комплекса иммунитетов. Иммунитет — это межотраслевой, комплексный институт, нормы которого исполь зуются в различных отраслях права (нормы международного права
346 |
Глава 5. Право лиц (субъекты международного частного права) |
по вопросам дипломатического иммунитета применяются в уголов ном и административном праве). Правовой иммунитет — это осо бая материально-процессуальная привилегия, распространяющаяся на обозначенный в международном или национальном праве круг субъектов, регламентирующая их специальный статус путем наде ления дополнительными гарантиями и преимуществами1.
В начале XIX в. доктрина и судебная практика сформулировали теорию государственного иммунитета. К концу XIX в. иммунитет государства рассматривался как общепризнанная норма между народного права. Конвенция Организации Объединенных Наций о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности (2004) (далее — Конвенция ООН 2004 г.) подчеркивает, что юрис дикционные иммунитеты государств и их собственности получили общее признание в качестве одного из принципов обычного между народного права.
Согласно Конвенция ООН 2004 г. термин «государство» означает:
—государство и его органы управления;
—составные части федеративного государства или политические подразделения государства, которые правомочны совершать дей ствия в осуществление суверенной власти и действуют в этом каче стве;
—учреждения или институции государства либо другие образо вания в той мере, в какой они правомочны совершать и фактиче ски совершают действия в осуществление суверенной власти госу дарства;
—представители государства, действующие в этом качестве.
Исполнительные органы государства и его официальные пред
ставители. Закон о государственном иммунитете Великобритании (1978) предусматривает (ст. 14.1), что иммунитетом пользуются суверен или иной глава государства в его публичном качестве, пра вительство этого государства, департамент такого правительства.
Закон об иммунитете иностранного суверена США (1976) указы вает, что понятие «иностранное государство» включает в себя поли тическое подразделение иностранного государства или агентство или учреждение этого иностранного государства. Государственным иммунитетом наделено и государство в лице его органов, и его агент ства. Образования, связанные со структурой правительства, рассма триваются в качестве государства (например, министерства).
Субъекты федерации. Согласно Европейской конвенции об иммунитете государств (ETS № 74) (1972) части федеративного государства не пользуются иммунитетом. Федеративное государ
1 Валяровский Ф. И. Иммунитет как общеправовая категория / / URL: http://law . edu.ru/book/book. asp?bookID=1188518
5.4. Государство в международном частном праве |
347 |
ство может заявить, что такие части вправе сослаться на положе ния Конвенции, применимые к самому государству. Если государ ство не делает такого заявления, то его составные части рассматри ваются как «самостоятельные образования».
В соответствии с Конвенцией ООН 2004 г. составные части феде ративного государства для целей иммунитета отождествляются с государством.
Административно-территориальные единицы в составе уни тарного государства. В Законе СШАуказывается, что политическое подразделение включено в категорию государства. Согласно поло жениям Свода международного права СШАполитические подразде ления включают в себя департаменты государства, все правитель ства, подчиненные центральным правительствам (включая местные правительства). Конвенция ООН 2004 г. предоставляет иммунитет политическим подразделениям государства, «которые правомочны совершать действия в осуществление суверенной власти и действуют в этом качестве».
Государственные юридические лица, государственные корпора ции. Европейская конвенция 1972 г. устанавливает, что любое обра зование, отдельное от государства и наделенное правоспособностью, не включается в понятие государства (даже при выполнении функ ций государственной службы). Такое образование может быть при влечено к суду другого государства как частное лицо, но не в отно шении действий, совершенных во исполнение своих публичных функций. Конвенция закрепляет двойной критерий, по которому самостоятельные организации отделяются от государства:
—отдельное существование от исполнительных органов государ
ства;
—способность предъявлять иски и отвечать по иску.
Конвенция ООН 2004 г. предоставляет иммунитет учреждениям или институциям государства либо другим образованиям «в той мере, в какой они правомочны совершать и фактически совершают действия в осуществление суверенной власти государства».
В соответствии с отечественным законодательством Российская Федерация и ее субъекты выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участ никами этих отношений — физическими и юридическими лицами (ст. 124 ГК РФ). Кданным отношениям применяются нормы, касаю щиеся юридических лиц. Субъекты — самостоятельные участники гражданско-правовых отношений. Российская Федерация не отвечает по обязательствам ее субъектов, субъекты не отвечают по обязатель ствам друг друга и по обязательствам Российской Федерации (п. 4, 5 ст. 126). Организации с государственным уставным капиталом явля
348 |
Глава 5. Право лиц (субъекты международного частного права) |
ются самостоятельными юридическими лицами, не отвечают по обя зательствам Российской Федерации, а Российская Федерация не отве чает по их обязательствам (п. 2, 3 ст. 126).
5.4.2. Теории государственного иммунитета
Государство как субъект МЧП обладает иммунитетами.
1.Иммунитет от предъявления иска — неподсудность одного государства судам другого. Сделки государства должны рассма триваться только в его собственных судах. Без прямо выраженного согласия на судебное разбирательство в иностранном суде госу дарство нельзя привлечь к судебной ответственности за грани цей. Иммунитет от предъявления иска — это судебный иммунитет
вузком смысле слова (собственно юрисдикционный иммунитет).
2.Иммунитет от предварительного обеспечения иска — без прямо выраженного согласия государства в отношении его имуще ства, находящегося за границей, не могут быть приняты никакие меры в качестве предварительного обеспечения иска.
3.Иммунитет от принудительного исполнения судебного реше ния — без согласия государства по отношению к нему не могут быть применены никакие принудительные меры по обеспечению иска или исполнению решения.
4.Иммунитет собственности государства — собственность иностранного государства неприкосновенна, не может быть наци онализирована, конфискована, на нее нельзя обратить взыскание. Имущество иностранного суверена, даже находящееся в руках тре тьих лиц, не подлежит виндикации. Без согласия государства-соб- ственника его имущество не может быть подвергнуто принудитель ному отчуждению, насильственно удерживаться на территории ино странного государства. Государство места нахождения иностранной собственности обязано принимать все необходимые меры защиты против расхищения этого имущества третьими лицами.
5.Доктрина акта государства (связана с иммунитетом собствен ности государства) — если государство заявляет, что имущество при надлежит ему, то суд иностранного государства не вправе подвергать это заявление сомнению. Никакие иностранные органы не могут рас сматривать вопрос о том, принадлежит ли действительно собствен ность государству, если оно заявляет, что собственность принадле жит ему.
6.Коллизионный иммунитет государства — к частноправовым отношениям государства должно применяться только его собствен ное право. Все сделки государства подчиняются его национальному праву.
5.4. Государство в международном частном праве |
349 |
Вдоктрине, законодательстве и практике разработаны две тео рии государственного иммунитета: доктрина абсолютного иммуни тета и доктрина функционального (ограниченного) иммунитета.
Теория абсолютного иммунитета государства непосредственно основана на принципе суверенного равенства государств и общем принципе права «равный над равным не имеет ни власти, ни юрис дикции». Доктрина абсолютного иммунитета государства признава лась незыблемой нормой международного права в течение почти 100 лет (до середины XX в.). Государство, даже будучи стороной частно правового отношения, не может быть привлечено к ответственности
всудах другого государства. Подсудность судам другого государства допустима только в случае прямо выраженного согласия иностран ного государства-ответчика («договорный» или «дипломатический» отказ от иммунитета). Иск к государству может быть предъявлен только в его собственном суде. Частное лицо вправе обратиться
вкомпетентные органы своего государства с тем, чтобы оно всту пило в дипломатические переговоры с иностранным государством, к которому это лицо имеет претензии. Доктрина абсолютного имму нитета государства до сих пор закреплена в законодательстве неко торых государств (в частности, России).
В1950-х гг. в связи с активизацией участия государства в между народных гражданских правоотношениях появились теории «слу жебного» иммунитета, «торгующего» государства, государства-ком- мерсанта, на основе которых была выработана доктрина функцио нального (ограниченного) иммунитета. Суть этой доктрины — если государство от своего имени занимается коммерческой деятельно стью, оно автоматически в отношении такой деятельности и свя занного с ней имущества отказывается от иммунитета, ставит себя
вположение частного лица.
Во многих странах существует кодифицированное законода тельство, регулирующее иммунитеты государства: Закон США, Закон Великобритании, Акт Сингапура (1979), законы Пакистана и Аргентины (1995). Все эти законы основаны на доктрине функци онального иммунитета государства. Интересно отметить, что в стра нах общего права законодательство об иммунитетах иностранного государства кодифицировано (Акт Австралии об иммунитете ино странного государства (1984)), а в странах континентального права этот вопрос регулируется в основном судебной практикой.
В соответствии с теорией функционального иммунитета государ ство обладает иммунитетом, только когда оно совершает действия, являющиеся проявлением государственной, публичной власти, т.е. действия в осуществление суверенных полномочий (de iure imperii). Публичные акты государства пользуются абсолютным иммуните-
350 |
Глава 5. Право лиц (субъекты международного частного права) |
том и не могут быть предметом разбирательства в суде другого госу дарства.
Когда государство осуществляет функции торгового характера, т.е. действия в ходе осуществления коммерческой деятельности (de iure gestionis), оно не обладает иммунитетом и должно рассматри ваться как частное лицо. Деятельность государства в качестве «ком мерсанта» представляет собой частный акт и подлежит юрисдикции государства места деятельности. По частноправовым сделкам госу дарства возможно привлечение его к ответственности в суде другого государства, применение права страны суда (иного иностранного права), действия по предварительному обеспечению иска и прину дительному исполнению судебного решения.
Деление действий государства на публичные и частные — кра еугольный камень концепции функционального иммунитета1. Для определения характера действий государства разработаны теории:
—доктрина цели действий. Главный критерий — цель соверше ния действий (государственный заказ на постройку военного кора бля частной иностранной фирме — действие iure imperii);
—доктрина характера действий. Решающим является юридиче ский характер действия. Частные действия — это действия, соверша емые в форме обычных контрактов, если подобный контракт может заключить любое юридическое или физическое лицо.
Критерий «характер действия» закреплен в законодательстве США, Великобритании, Австралии, судебной практике Франции, Нидерландов, ФРГ. В Законе о МЧП Азербайджана (ст. 16) установ лен комплексный подход: «К заключенным государством граждан ско-правовым сделкам, если это не связано с выполнением им своих суверенных функций, применяются положения настоящего Закона. Характер заключаемых государством правовых сделок определяется
всоответствии с их правовой природой и причинами».
Конвенция ООН 2004 г. также предлагает компромиссный вари ант: «При определении того, является ли контракт или сделка “ком мерческой сделкой”... следует прежде всего исходить из природы этого контракта или сделки, однако следует также учитывать их цель, если стороны контракта... договорились об этом, или если, согласно практике государства суда, эта цель имеет отношение к определению некоммерческого характера этого контракта или сделки».
В отечественной доктрине высказывается мнение, что функци ональный иммунитет и ограниченный иммунитет — это различ ные категории. Теория функционального иммунитета ограничи вает иммунитет государства на основе общего принципа (критерия):
1 Демидов И. А. Государство как субъект международного частного права : дис.
... канд. юрид. наук. Саратов, 2005.
5.4. Государство в международном частном праве |
351 |
деления деятельности государства на суверенно-властную и частную. Теория ограниченного иммунитета не использует никаких формаль ных критериев, а формулирует перечень конкретных случаев, когда государство не пользуется иммунитетом1.
Подавляющее большинство представителей российской и зару бежной доктрины используют термины «ограниченный иммуни тет» и «функциональный иммунитет» как синонимы. Теория функ ционального иммунитета зачастую называется теорией ограничен ного или относительного иммунитета. Теория функционального иммунитета закреплена в международных актах — в Европейской (Брюссельской) конвенции 1972 г. и в Конвенции ООН 2004 г.
Европейская конвенция 1972 г. принята в рамках Совета Европы. В Конвенции указывается, что государства-участники учитывают проявляющуюся в международном праве тенденцию ограничения случаев, когда государство может ссылаться на иммунитет в ино странном суде. Провозглашается принцип иммунитета иностран ного государства (ст. 15) и закрепляются исключения, при которых иностранное государство не может ссылаться на иммунитете перед национальным судом другого государства:
1.Разбирательство касается обязательства, возникшего из кон тракта, который подлежит исполнению на территории государства суда.
2.Разбирательство связано с трудовыми отношениями на тер ритории государства суда. Эта норма не применяется: а) физиче ское лицо является гражданином государства нанимателя на момент предъявления иска; б) во время заключения контракта физическое лицо не было гражданином государства суда и не имело постоянного места жительства на территории государства суда; в) стороны в пись менном соглашении договорились об ином.
3.Спор касается участия в компаниях, ассоциациях, иных юри дических лицах, которые зарегистрированы, имеют основное место нахождения или место деятельности на территории государства суда; другими участниками юридического лица являются частные лица.
4.Спор касается деятельности офиса, агентства либо учреждения иностранного государства, которые находятся на территории госу дарства суда и осуществляют деятельность таким же способом, что
ичастные лица.
5.Спор связан: а) с патентом, промышленным образцом или иным подобным правом, которое используется в государстве суда, было зарегистрировано в нем или иным образом защищено, и в отно шении которого государство является заявителем или собственни ком; б) с нарушением иностранным государством на территории
1 Международное частное право : учебник / под ред. Г. К. Дмитриевой. М., 2012.
352 |
Глава 5. Право лиц (субъекты международного частного права) |
государства суда авторского права, которое принадлежит третьему лицу и защищено в государстве суда; в) с правом пользования товар ным знаком на территории государства суда.
6.Спор вытекает: а) из права на недвижимую собственность, пользование ею или владение; б) из обязательств, которые возни кают из права на недвижимую собственность, а недвижимость нахо дится на территории государства суда.
7.Спор касается его прав на движимое и недвижимое имущество, которые возникли в силу наследования, дарения либо на основании того, что вещь является бесхозяйной.
8.Спор связан с возмещением вреда, если факты, которые повлекли такой вред, имели место на территории государства суда.
Европейская конвенция использует критерии, свойственные тео рии функционального иммунитета: деление функций государства на публичные (суверенные) и иные. Конвенция содержит нормы об отсутствии у иностранного государства иммунитета при осущест влении деятельности iure gestionis1. Европейская конвенция весьма успешно действует и применяется в судах европейских стран в тече ние 40 с лишним лет. Россия в этой Конвенции не участвует; в оте чественной доктрине неоднократно ставился вопрос о необходимо сти присоединения нашей страны к этому акту.
Конвенция ООН 2004 г. (Россией ратифицирована в 2007 г.) под тверждает принцип невозможности осуществления юрисдикции
всудах одного государства над иностранным государством и его органами при осуществлении ими властных полномочий, обеспечи вает защиту государственной собственности, не используемой в ком мерческих целях. Конвенция 2004 г. содержит детальный перечень видов деятельности, осуществление которой лишает государство права на иммунитет.
1.Государство не может ссылаться на иммунитет от юрисдик ции при разбирательстве дела из коммерческой сделки, заключен ной с иностранным физическим или юридическим лицом. Эта норма не применяется в случае коммерческой сделки между государствами, если ее стороны явно договорились об ином.
2.Государство не может ссылаться на иммунитет от юрисдикции при разбирательстве, которое касается установления:
а) прав или интересов этого государства в отношении недвижи мого имущества, находящегося в государстве суда, или любого обяза тельства этого государства, возникающего в связи с его интересами
вотношении такого имущества;
1Хлестова И. О. Проблемы юрисдикционного иммунитета государства (законо
дательство и практика). М., 2002.
5.4. Государство в международном частном праве |
353 |
b) прав или интересов этого государства в отношении движимого или недвижимого имущества, которые возникают в силу наследова ния, дара и бесхозяйного имущества;
c) прав или интересов этого государства в отношении управле ния имуществом, таким как доверительная собственность, собствен ность банкрота или собственность компании в случае ее ликвидации.
3. Государство не может ссылаться на иммунитет от юрисдикции при разбирательстве, затрагивающем:
a) установления любого права этого государства в отношении патента, промышленного образца, торгового или фирменного наи менования, товарного знака, авторского права, любой другой формы интеллектуальной или промышленной собственности, пользующейся защитой в государстве суда;
b) предполагаемого нарушения этим государством на территории государства суда права интеллектуальной или промышленной соб ственности, принадлежащего третьему лицу и защищаемого в госу дарстве суда.
4.Государство не может ссылаться на иммунитет от юрисдикции при разбирательстве, затрагивающем отношения из трудового дого вора между этим государством и физическим лицом относительно работы, которая была или должна быть выполнена на территории этого государства. Исключения:
— работник был нанят для выполнения обязанностей в порядке осуществления государственной власти;
— работник является лицом, пользующимся дипломатическим иммунитетом;
— предметом разбирательства является наем, возобновление найма или восстановление на работе;
— разбирательство затронет интересы безопасности этого госу дарства;
— работник является гражданином государства-работодателя
вмомент возбуждения разбирательства.
5.Государство не может ссылаться на иммунитет от юрисдик ции при разбирательстве, касающемся денежного возмещения в слу чае смерти или причинения телесного повреждения какому-либо лицу или нанесения ущерба имуществу или его утраты в результате действия или бездействия, которое предположительно может быть присвоено государству, если такое действие или бездействие имело место полностью или частично на территории другого государства, и деликвент находился на этой территории в момент совершения действия или бездействия.
В отечественной доктрине высказывается мнение, что Евро пейская конвенция 1972 г. и Конвенция 2004 г. «не просто исходят
354 |
Глава 5. Право лиц (субъекты международного частного права) |
из теории ограниченного иммунитета государства, а еще больше “ограничивают” иммунитет, чем это делают законы большинства стран»1.
Теория функционального иммунитета государства закреплена во многих современных кодификациях МЧП: «Положения настоящего кодекса применяются и к отношениям частного права с международ ным элементом, стороной которых является государство, за исклю чением тех случаев, когда в законе установлено что-то другое» (ст. 60 Кодекса МЧП Болгарии).
5.4.3.Иммунитет собственности государства.
К о л л и з и о н н ы й и м м у н и т е т
Большинство иммунитетов государства имеет процессуальный характер и относится к сфере международного гражданского про цесса. К МЧП в узком смысле относятся коллизионный иммунитет и иммунитет собственности государства. Иммунитет собственности государства — категория более общего характера, чем процессуаль ные иммунитеты, так как не всегда вопрос об иммунитете собствен ности возникает в связи с рассмотрением иска в суде2.
Иммунитет собственности государства предполагает, что в отно шении собственности одного государства не могут быть применены меры административного и иного насильственного характера со сто роны другого государства. Заявление государства о принадлежно сти ему имущества не подлежит рассмотрению в любых органах дру гого государства и не может быть оспорено. Даже если собственность иностранного государства находится в руках третьего лица, которое не пользуется иммунитетом, эта собственность пользуется неприкос новенностью в полном объеме, если доказано, что она принадлежит суверенному государству3.
Если собственность государства используется в коммерческих целях, то на нее не распространяются положения об иммунитете (Конвенция ООН 2004 г.).
Существует имущество иностранного государства, которое обла дает полным иммунитетом от предварительных мер и исполнитель ных действий (собственность государства, используемая для ведения дипломатической и консульской деятельности). Иммунитет такого имущества закреплен в Венской конвенции о дипломатических сно шениях (1961), Венской конвенции о консульских сношениях (1963), Конвенции о специальных миссиях (1969).
1Демидов И. А. Государство как субъект международного частного права : дис. канд. юрид. наук. Саратов, 2005.
2Там же.
3Лущ Л. А. Курс международного частного права. В 3 т. М., 2002.