Гетьман, Павлова

296Глава 5. Право лиц (субъекты международного частного права)

3.Применение закона домицилия: «Признание безвестно отсут­ ствующим определяется законом последнего места жительства отсут­ ствующего» (ст. 2069 ГКПеру).

4.Применение «смешанной» системы определения личного закона (Австрия, Грузия, Венгрия). «Основания и правовые послед­ ствия признания физического лица безвестно отсутствующим или объявление его умершим регулируются последним из известных лич­ ных законов этого лица» (ст. 20 Закона о МЧП Украины).

Генеральная коллизионная привязка — личный закон соответ­ ствующего лица; субсидиарно практически всегда предусматри­ вается возможность применения права страны суда: «Основания

ипоследствия исчезновения, отсутствия и предполагаемой смерти лица определяются его последним национальным законом...

Итальянская юрисдикция возникает в случае:

а) если последним национальным законом лица было итальян­ ское право;

б) если последнее место жительства лица находилось в Италии; в) если установление исчезновения, отсутствия и предполагае­

мой смерти может вызвать юридические последствия в соответствии с итальянским правом» (ст. 22 Закона о МЧП Италии).

По делам об установлении факта смерти одного или нескольких лиц национальное коллизионное регулирование придерживается следующих подходов:

1)применение закона существа отношения: «Когда требуется установить факт более длительного нахождения вживых одного лица по сравнению с другим лицом и неизвестно, кто из них умер раньше, момент смерти устанавливается на основании права, регулирующего отношение, применительно к которому данный факт подлежит уста­ новлению» (ст. 21 Закона о МЧП Италии);

2)применение личного закона исчезнувшего лица в сочетании с законом суда: «Презумпция, что одно лицо пережило другое, или презумпция о смерти регулируются последним личным законом исчезнувшего лица. Если этот закон не может быть определен, при­ меняется румынское право» (ст. 16 Закона о МЧП Румынии).

Установление факта смерти лица в определенное время и при определенных обстоятельствах имеет в виду установление на основе представленных доказательств не презюмируемого, а действи­ тельного факта смерти1. Привязка к личному закону для установ­ ления факта смерти двух и более лиц, принадлежащих к различ­ ным правопорядкам, может привести к неразрешимому противоре­ чию. Презумпции, посредством которых определяется факт смерти,

1Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей /

под ред. Т. Е. Абовой, М. М. Богуславского, А. Г. Светланова. М., 2004.

в разных юрисдикциях могут оказаться несовместимыми. В зако­ нодательстве предлагается следующее решение: «Когда юридиче­ ское последствие зависит от нахождения вживых одного или другого лица и они обладают различными законами места жительства, а пре­ зумпции нахождения в живых по этим законам являются несовме­ стимыми,. .. они презюмируются умершими в один и тот же момент и не имеют права наследовать друг после друга (ст. 62, 2069 ГК Перу). Аналогичное положение закреплено в ст. 26 ГКПортугалии.

В российском праве гражданская правоспособность физических лиц определяется на основе их личного закона (ст. 1196 ГК РФ). Иностранные граждане и апатриды пользуются в России граж­ данской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Российское право закрепляет сочетание коллизионного и матери- ально-правового методов регулирования гражданской правоспособ­ ности иностранных граждан и лиц без гражданства. Предоставление национального режима установлено в ч. 3 ст. 62 Конституции РФ. Применение коллизионного регулирования (личного закона) пред­ полагает признание иностранных ограничений правоспособности, основанных на приговоре иностранного суда и не противоречащих публичному порядку Российской Федерации.

Норма ст. 1196 ГК РФ имеет императивный характер. Определение гражданской правоспособности физического лица не на основе его личного закона, а каким-либо иным коллизионным критерием может трактоваться как нарушение принципа сувере­ нитета государства, гражданином которого индивид является или на территории которого постоянно проживает1.

Права физического лица на имя, его использование и защиту определяется его личным законом, если иное не предусмотрено зако­ ном (ст. 1198 ГК РФ). Положения ст. 161 и 163 СК РФ, которые регу­ лируют неимущественные брачно-семейные отношения с участием иностранных граждан и лиц без гражданства, могут применяться при решении вопросов, связанных с правом на имя (определение фами­ лий супругов, имен и фамилий детей).

Признание физического лица безвестно отсутствующим и объяв­ ление физического лица умершим подчиняются российскому праву (ст. 1200 ГК). Эта норма сформулирована как односторонняя — при­ менимое право определяется для тех случаев, когда соответствую­ щие признание или объявление имеет место на территории РФ. Отечественное законодательство не регулирует вопросы примени­ мого права по делам об установлении факта смерти иностранного лица в определенное время при определенных обстоятельствах.

1 Богуславский М. М. Международное частное право : учебник. М., 2011.

298 Глава 5. Право лиц (субъекты международного частного права)

Вдоктрине высказывается мнение, что в такой ситуации по анало­ гии должны применяться положения ст. 1200 ГК1.

5.1.4.Гражданская дееспособность физического лица

Гражданская дееспособность физического лица — это его спо­ собность своими действиями осуществлять гражданские права и обязанности. Данная правовая категория непосредственно связана с умственно-психологическим состоянием человека. Законодательство всех стран устанавливает, что полностью дееспо­ собным индивид становится по достижении установленного в законе возраста. В законодательстве закреплена возможность признания физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным.

По общему правилу все вопросы дееспособности подчиняются коллизионному регулированию. Дееспособность физических лиц определяется их личным законом:

—законом страны гражданства (Германия, Турция, Япония). «Дееспособность определяется по праву государства, гражданином которого лицо является» (ст. 7 ГК Греции);

—законом домицилия (Бразилия, Перу, Венесуэла). «Гражданская дееспособность лица определяется по праву места жительства. Изменение места жительства не влияет на приобретенную ранее дее­ способность» (ст. 35 Закона о МЧП Швейцарии);

—личным законом, установленным на основе «смешанной» системы (Лихтенштейн, Италия, Португалия). «Гражданская дее­ способность физического лица определяется его личным законом» (ст. 18 Закона о МЧП Украины).

Генеральная привязка к личному закону может предполагать решение отдельных специальных вопросов дееспособности на основе субсидиарных коллизионных начал (закона существа отношения): «Дееспособность физических лиц определяется их национальным законом. Однако когда право, регулирующее отдельное действие, предписывает специальные условия дееспособности, эти условия определяются этим же правом» (ст. 23 Закона о МЧП Италии).

Вопросы договорной дееспособности решаются альтерна­ тивно по праву, свойственному договору, либо по праву, действую­ щему «в месте, где лицо обычно пребывает» (ст. 9.1 Законопроекта Австралии о выборе права (1992)). Гражданская дееспособность физического лица по договорным и внедоговорным обязательствам может определяться правом государства места совершения сделок или возникновения обязательств из причинения вреда (ст. 18 Закона

оМЧП Украины).

1 Там же.

односторонних действий лицо может ссылаться на недееспособ­ ность, основанную на его национальном законе, если «это не при­ чинит ущерба лицам, которые в отсутствие своей вины рассматри­ вали данное лицо как дееспособное» (ст. 23 Закона о МЧП Италии);

3)ссылка иностранца на отсутствие у него дееспособности по его личному закону принимается во внимание в связи «с пра­ вами на недвижимости, расположенные за границей» (ст. 2070 ГК Перу); в связи с правовыми сделками, «посредством которых проис­ ходит распоряжение находящимся в другом государстве земельным участком или приравненным к нему правом» (ст. 12 Закона о МЧП Лихтенштейна); в связи с вещными правами (ст. 1.17 ГКЛитвы);

4)ссылка иностранца на отсутствие у него дееспособности по его личному закону принимается во внимание по семейным и наслед­ ственным отношениям (Греция, Румыния, Тайвань). «Если физиче­ ское лицо при совершении гражданско-правовых действий согласно праву его обычного местопребывания является недееспособным, однако это лицо дееспособно по праву места совершения действия, применяется право места совершения действия, если это не затра­ гивает брак, семью или наследственное имущество» (§12 Закона

оМЧП Китая).

Во всех правовых системах предусмотрены возможность и осно­ вания признания физического лица недееспособным или огра­ ниченно дееспособным. Во Франции, Монако, Италии, Германии игрок в рулетку может быть объявлен ограниченно дееспособным как расточитель. Это может повлиять на решение вопроса о дей­ ствительности сделок, совершенных им за границей. В США или Великобритании лицо, признанное по закону какого-либо иностран­ ного государства ограниченным в дееспособности как расточитель, будет считаться полностью дееспособным, поскольку общее право в принципе не знает института расточительства1.

Своеобразное правило закреплено в Законе о МЧП Венесуэлы: «В Венесуэле не влекут последствий ограничения дееспособности, установленные в праве места жительства, которые основываются на различиях расы, национальности, религии или звания» (ст. 19).

Ограничение дееспособности физических лиц производится в судебном порядке. По общему правилу индивид может быть при­ знан полностью недееспособным или ограниченно дееспособным только у себя на родине в соответствии со своим личным законом. В законодательстве отдельных стран закреплены нормы, определя­ ющие возможность признания иностранца полностью недееспособ­ ным или ограниченно дееспособным: «Суды Грузии обладают меж­ дународной компетенцией по делам об ограничении дееспособности

1 Л ущ Л. А. Курс международного частного права. В 3 т. М., 2002.

лица в случае, если это лицо... имеет в Грузии обычное место нахож­ дения» (ст. 15 Закона о МЧП Грузии).

Наиболее взвешенное коллизионное регулирование признания лица полностью недееспособным или ограниченно дееспособным предлагает законодательство Бельгии: установление недееспособ­ ности совершеннолетних лиц и защита недееспособных лиц или их имущества регулируются правом государства, на территории кото­ рого лицо имело свое обычное место жительства на момент возник­ новения обстоятельств, требующих принятия обеспечительных мер. В случае перемены обычного места жительства применяется законо­ дательство государства нового места жительства. Если применимое право не предусматривает возможность обеспечить лицо или иму­ щество необходимой правовой зашитой, таковая предоставляется в соответствии с правом государства, гражданином которого явля­ ется лицо. Бельгийское право применяется в случаях, когда приме­ нение мер, предусмотренных применимым иностранным правом, невозможно по фактическим или правовым основаниям (ст. 35 Кодекса МЧП).

Восновном вопросы ограничения дееспособности иностранных граждан в судах другого государства разрешаются в международных договорах (Кодекс Бустаманте, Конвенция СНГ 1993 г.). Практически все международные соглашения содержат дополнительную коллизи­ онную привязку — «закон компетентного учреждения».

Вроссийском праве гражданская дееспособность индивидов опре­ деляется их личным законом (ст. 1197 ГК РФ). Для установления лич­ ного закона (право государства гражданства или домицилия) исполь­ зуется ст. 1195 ГК РФ. Иностранное физическое лицо не вправе ссы­ латься на отсутствие у него дееспособности по его личному закону, если такое лицо является дееспособным по праву государства места совершения сделки. Исключение составляют случаи, если будет дока­ зано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии у него дееспособности (п. 2 ст. 1197 ГК РФ).

Положения ст. 1197 ГК РФ имеют императивный характер. Регулирование вопросов общей дееспособности физического лица на основе его личного закона в наибольшей степени соответствует принципу невмешательства во внутренние дела государства, граж­ данином которого индивид является или на территории которого постоянно проживает1. Определение порядка совершения граждан­ ско-правовых сделок относится к компетенции государства, на чьей территории они совершаются.

1 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей / под ред. Т. Е. Абовой, М. М. Богуславского, А. Г. Светланова. М., 2004.

назначению опекуна. Деятельность и опекунов, и попечителей нахо­ дится под контролем соответствующих компетентных органов.

Институт опеки и попечительства известен и гражданскому,

исемейному праву. В большинстве стран опека и попечительство регулируются в рамках гражданского законодательства. В определен­ ной степени это связано с тем, что семейное право в качестве само­ стоятельной отрасли присутствует далеко не во всех юрисдикциях, а является отраслью гражданского права.

Подавляющее большинство национальных кодификаций МЧП содержит регламентацию опеки и попечительства. Эти вопросы отно­ сятся к «праву лиц». В отношении опеки и попечительства возникают вопросы: возможно ли учреждение опеки (попечительства) над ино­ странцем или лицом, проживающим за границей; может ли иностра­ нец быть назначен опекуном (попечителем); закон какого государ­ ства регулирует как весь комплекс отношений по опеке и попечи­ тельству, так и отдельные его аспекты. Законодательство некоторых стран подчиняет все аспекты опеки (попечительства) единой колли­ зионной привязке:

—закону домицилия подопечного: «Опека и другие институты по защите недееспособных определяются правом места жительства недееспособного» (ст. 26 Закона о МЧП Венесуэлы);

—закону гражданства подопечного: «Опека, равно как и любой другой вид попечения, определяется по праву государства, граждани­ ном которого является затрагиваемое ими лицо» (ст. 24 ГК Греции);

—закону страны суда: «При регулировании вопросов опеки, попе­ чительства, попечения и других вопросов, связанных с институтами, устанавливаемыми для защиты прав несовершеннолетних, умали­ шенных и отсутствующих, применяется йеменский закон» (ст. 27 ГК Йемена (1992)).

В Великобритании господствующей коллизионной привязкой является английское право (закон суда). Английский суд, применяя собственное право, может назначить опеку над несовершеннолет­ ним британским подданным, даже домицилированным за границей,

инад иностранцем, домицилированным или только временно пре­ бывающим на территории Великобритании1. Пределы правомочий назначенного за границей опекуна в соответствии с английским пра­ вом определяются по закону места учреждения опеки (в отношении движимого имущества).

В ФРГ опека над иностранцем может быть назначена только в том случае, если он имеет место жительства или место пребыва­ ния на территории Германии и если государство гражданства ино­ странца не берет на себя попечение о нем, хотя в соответствии с зако­

1 ЛунцЛ. А. Курс международного частного права. В 3 т. М., 2002.