443

По делам о преступлениях, связанных с легализацией (отмыванием) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем в целях выявления сведений о финансовых операциях и финансовых показателях деятельности хозяйствующего субъекта, а также фактических данных, характеризующих образование, распределение и использование на предприятии доходов, денежных средств (фондов), негативных отклонений в этих процессах, повлиявших на показатели хозяйственной деятельности или способствовавших совершению преступлений, связанных с несоблюдением финансовой дисци-

плины, производится судебная финансово-экономическая экспертиза, на раз-

решение которой, как правило, ставятся следующие вопросы:

1.Соответствуют ли отчетные данные предприятия его фактическому финансовому состоянию? Если нет, то какие экономические факторы привели его к неплатежеспособности?

2.Возможно ли было предоставление ссуды другому предприятию, без ущерба для финансового состояния? Если да, то за счет каких финансовых источников?

3.Соответствует ли себестоимость продукции (работ, услуг) предприятия произведенным затратам? Если да, то не привело ли это к занижению данных о прибыли предприятия?

4.Какова стоимость простой или привилегированной акции организации на указанную дату?

5.Не свидетельствуют ли финансовые операции предприятия об извле-

чении денежных средств из хозяйственного оборота и их нецелевом использовании?1

Очевидно, что при определении перечня вопросов, выносимых на разрешение эксперта, следователю необходимо указывать все конкретизирующие и одновременно индивидуализирующие признаки предоставляемых на исследо-

вание объектов. Кроме того, необходимо помнить общее правило экспертом в ходе производства судебно-бухгалтерской экспертизы не могут быть решены вопросы справочного и правового характера2.

Взаключение хотелось бы обратить внимание на следующее. В связи

стем, что назначение судебных экспертиз по делам экономической направленности в целом и по делам о преступлениях, связанных с легализацией (отмыванием) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, ввиду специфики данных преступных деяний довольно часто вызывает множество спорных вопросов, влекущих за собой тактические ошибки, допускаемые следователями при их назначении, считаем необходимым подчеркнуть

1Щеглова Е. В. Криминалистическое обеспечение расследования легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2009.

С. 24.

2Экспертизы, выполняемые в государственных учреждениях, и вопросы, разрешаемые в ходе их производства: учеб.-практ. пособие / А. В. Кузнецов [и др.]; Дальневост. юрид. ин-т МВД России. Хабаровск: РИО ДВЮИ МВД России, 2015. С. 92.

41

целесообразность обращения к сотрудникам экспертно-криминалистического подразделения, в котором планируется ее производство, для получения консультативной помощи в формулировании вопросов и для обсуждения с экспертами необходимого объема предоставляемых объектов для производства исследования.

Такая процедура получила на практике название «доэкспертная оценка материалов уголовного дела». Процессуально она может быть организована путем, например, оформления протокола допроса специалиста. Кроме того, это может быть выражено в привлечении специалиста, например, при назначении бухгалтерских, финансово-аналитических и других экспертиз, назначаемых по делам данной категории1.

Вопросы для самоконтроля:

1.Уголовно-правовая характеристика преступлений, связанных с легализацией (отмыванием) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем.

2.Проблемы применения уголовно-правовых норм, предусмотренных ст. 174 и 174.1 УК РФ.

3.Обстоятельства, подлежащие установлению и доказыванию по делам

олегализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем.

4.Организация и специфика взаимодействия следствия с экспертными подразделениями при расследовании легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем.

1 Гелюс Т. Ф., Кузнецов А. В. Некоторые проблемы расследования преступлений, совершаемых в сфере жилищно-коммунального хозяйства (на примере следственно-судебной практики УМВД России по Хабаровскому краю) // Вестник Восточно-Сибирского института МВД России. 2018. № 3 (86). С. 161 167.

42

4. Расследование незаконного предпринимательства

Уголовная ответственность за осуществление незаконной предпринимательской деятельности предусмотрена ст. 171 УК РФ. Очевидно, что для того, чтобы детально исследовать механизм совершения того или иного преступного деяния и выявить и зафиксировать доказательственную информацию, необходимо прежде всего четко понимать, как законно должна осуществляться деятельность, в сфере которой совершено преступление. Исходя из этого проанализируем правовое регулирование предпринимательской деятельности в Российской Федерации.

В соответствии с ч. 1 ст. 34 Конституции РФ1 каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. При этом Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем»2 устанавливает, что судам при решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, следует выяснять, соответствуют ли эти действия признакам предпринимательской деятельности, указанным в п. 1. ст. 2 ГК РФ3, в соответствии с которым предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Порядок и требования к государственной регистрации установлены Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»4, в соответствии с которым необходимым условием и одновременно обязательным требованием для занятия предпринимательской деятельностью является государ-

1 Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. 2014. № 31, ст. 4398.

2О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве: постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18.11.2004 № 23: ред. от 07.07.2015. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

3Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): федер. закон от 30.11.1994 № 51-ФЗ: ред. от 03.08.2018, с изм. и доп., вступ. в силу с 01.06.2019. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

4О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: федер. закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ: ред. от 27.12.2018, с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

43

ственная регистрация хозяйствующих субъектов. Таким образом, осуществление предпринимательской деятельности без регистрации запрещается.

Данное положение конкретизируется в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» – осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Следует помнить также о том, что в соответствии со ст. 49 ГК РФ отдельные виды деятельности, перечень которых установлен ст. 12 Федерального закона от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»1, могут осуществляться только на основе специального разрешения (лицензии). При этом в соответствии с п. 3 ст. 49 ГК РФ, а также с п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии).

Таким образом, преступление, предусмотренное ст. 171 УК РФ, представляет собой осуществление предпринимательской деятельности без государ-

ственной регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обяза-

тельна. При этом указанные действия являются уголовно наказуемыми, если они причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжены с извлечением дохода в крупном размере.

Соответственно объективная сторона незаконной предпринимательской деятельности включает в себя:

1) действие, т. е. осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, либо бездействие, т. е. невыполнение требований закона по обязательной регистрации и получению специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно. При этом осуществление предпринимательской деятельности без регистрации может выражаться в осуществлении предпринимательской деятельности без подачи в уполномоченные государственные регистрирующие органы

1 О лицензировании отдельных видов деятельности: федер. закон от 04.05.2011 № 99ФЗ: ред. от 17.06.2019. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

44

документов, необходимых для регистрации, либо в осуществлении предпринимательской деятельности после подачи в уполномоченные государственные регистрирующие органы документов на регистрацию, но до государственной регистрации в установленном законом порядке;

2) последствия в виде крупного ущерба третьим лицам либо извлечение дохода в крупном размере;

3) причинную связь между действиями (бездействием), образующими незаконную предпринимательскую деятельность, и наступившими последствиями крупным ущербом или получением дохода в крупном размере1. При этом, при определении последствий данного преступного деяния, следует исходить из положений:

–примечания к ст. 170.2 УК РФ, в соответствии с которым размер ущерба должен быть признан крупным, если он превышает два миллиона двести пятьдесят тысяч рублей, а особо крупным – девять миллионов рублей;

–п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве», в соответствии с которым под доходом в ст. 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности;

–п. 13 указанного постановления, в соответствии с которым при исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками.

Втом случае, когда незаконная предпринимательская деятельность, осуществленная организованной группой лиц, была сопряжена с извлечением дохода в особо крупном размере, действия этих лиц подлежат квалификации по п. а, б ч. 2 ст. 171 УК РФ с приведением в описательно-мотивировочной части приговора мотивов принятого решения.

Вряде случаев незаконное предпринимательство образует идеальную совокупность с иными видами преступлений: мошенничеством, причинением имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием, уклоне-

нием гражданина от уплаты налогов, обманом потребителей и др. Такие преступления, как правило, квалифицируются по совокупности статей2.

Так, например, в соответствии с налоговым законодательством налогообложению подлежат доходы, полученные физическим лицом в связи с осуществлением им любых видов предпринимательской деятельности. Исходя из этого действия виновного, занимающегося предпринимательской деятельно-

1 Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / под ред. А. В. Бриллиантова. М.: Проспект, 2010. 704 с.

2 Особенности расследования незаконного предпринимательства. [Электронный ре-

сурс] // СтудопедиЯ: [сайт]. URL: https://studopedia.info/2-22859.html (дата обращения: 25.03.2019).

45

стью без регистрации или без специального разрешения либо с нарушением условий лицензирования и уклоняющегося от уплаты налога с доходов, полученных в результате такой деятельности, надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 171 и 198 УК РФ1.

Однако в случае если незаконное предпринимательство проявляется в противоправной деятельности, выражающейся в совершении преступлений, ответственность за которые предусмотрена соответствующими статьями УК РФ (например, незаконное изготовление или ремонт оружия, незаконный оборот наркотических средств и другие), ответственность наступает по указанным статьям и дополнительная квалификация содеянного по ст. 171 УК РФ не требуется2.

Таким образом, анализ положений диспозиции ст. 171 УК РФ, с учетом требований ст. 73 УПК РФ, позволяет выделить обстоятельства, подлежащие доказыванию по делам о незаконном предпринимательстве:

–наименование хозяйствующего субъекта, его местонахождение и структура (как по учредительным документам, так и фактическое место расположения объектов);

–время, место государственной регистрации в качестве субъекта предпринимательской деятельности;

–время, место фактического начала осуществления предпринимательской деятельности;

–вид осуществляемой деятельности (с целью определения необходимости получения хозяйствующим субъектом специального разрешения (лицензии);

–в случае осуществления лицензионного вида деятельности отсутствие действующей лицензии;

–время фактического осуществления организацией вида деятельности, подлежащего лицензированию;

–кто является учредителем организации, ее руководителем, кто фактически осуществлял все действия, связанные с созданием организации, управлением ее деятельностью, выступал в гражданском обороте от имени организации, распоряжался прибылью, получаемой от незаконной предпринимательской деятельности;

–круг контрагентов данной организации;

1Завидов Б. Д., Зотов П. В., Попов И. А. Уголовно-правовой анализ незаконной предпринимательской и банковской деятельности, воспрепятствования законной предпринимательской или иной деятельности [Электронный ресурс] // Гарант.Ру: [сайт]. URL: http://base.garant.ru/4070382/ (дата обращения: 23.03.2019).

2Особенности расследования незаконного предпринимательства [Электронный ре-

сурс] // СтудопедиЯ: [сайт]. URL: https://studopedia.info/2-22859.html (дата обращения: 23.03.2019).

46

–причинение гражданам, организациям или государству ущерба или извлечение дохода от осуществления незаконной предпринимательской деятельности свыше двух миллионов двухсот пятидесяти тысяч рублей;

–обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность субъектов преступления;

–причины и условия, способствующие осуществлению незаконной предпринимательской деятельности.

Доказывание перечисленных обстоятельств совершения уголовно-нака- зуемой незаконной предпринимательской деятельности реализуется путем производства комплекса следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий. Рассмотрим основные из них.

Осмотр помещений является важнейшим следственным действием по делам о незаконном предпринимательстве. Это объясняется тем, что основные данные, подтверждающие факт осуществления незаконной предпринимательской деятельности, следователь может получить именно в результате осмотра различных служебных помещений данной организации (мест выполнения работ, производства продукции, оказания услуг и др.). В ходе осмотра выясняются характер выполняемых производственных и финансовых операций, их соответствие основным целям и направлениям деятельности организации (указанных в регистрационных и лицензионных документах), виды и объем товарноматериальных ценностей или денежных средств, находящихся в обороте, фак-

тический объем производимых работ и их виды, условия, в которых выполняются работы (оказываемые услуги)1.

Как показывает практика, в результате производства таких осмотров могут быть выявлены такие вещественные доказательства и обстоятельства совершения незаконного предпринимательства, как:

–документы, необходимые для анализа осуществляемой организацией деятельности;

–продукция, выпуск которой требует наличия лицензии;

–использование сырья не по назначению или в объемах, превышающих

квоты;

–отсутствие специально оборудованных помещений, необходимых для занятия определенными видами деятельности и др.

При обнаружении указанных объектов незамедлительно проводится их осмотр, по правилам производства следственного осмотра предметов и документов. Главная цель такого осмотра – индивидуализация обнаруженных предметов, установление данных, которые могут быть использованы для доказывания преступной деятельности (специальные разрешения (лицензии), доверенности, бланки и иные документы должны быть осмотрены с примене-

1 Тонкий Е. С. Особенности производства отдельных следственных действий по уголовным делам о незаконном предпринимательстве // Черные дыры в российском законодательстве. 2015. № 2. С. 113–119.

47

нием научно-технических средств, позволяющих выявить следы исправлений, подделок, подчисток и т. п.). При этом обязательному осмотру и выемке подлежат1:

1. Документы самого хозяйствующего субъекта, в число которых вхо-

дят:

–устав и (или) учредительный договор;

–документы, регламентирующие правовое положение исполнительных органов и конкретизирующие полномочия руководящих работников организации;

–протоколы общих собраний участников (акционеров), протоколы заседаний органов управления;

–различные регламентирующие и управленческие документы (приказы, распоряжения и т. д.);

–договоры с контрагентами, финансово-хозяйственная и иная докумен-

тация.

Анализ этих документов позволяет установить время и место государственной регистрации юридического лица; определить характер и структуру организации; персональный состав ее учредителей и участников; порядок создания и компетенцию органов управления; порядок и условия распределения

прибыли; производственные и финансовые связи организации; принятую

ворганизации систему документооборота, учета и контроля; режим работы.

2.Документы, выданные хозяйствующему субъекту уполномоченными государственными органами (свидетельство о государственной регистрации; выписка из единого государственного реестра для юридических лиц или единого государственного реестра для индивидуальных предпринимателей о создании юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя, лицензии).

Эти документы должны соответствовать установленным образцам, иметь обязательные реквизиты и содержать необходимую информацию, касающуюся факта регистрации субъекта и (или) выдачи ему лицензии.

3.Документы органов налоговой службы.

4.Документы лицензирующих органов.

5.Документы органов государственного контроля (территориальных органов Федеральной инспекции труда, Федеральной службы России по обеспечению государственной монополии на алкогольную продукцию, Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству).

Анализ материалов проверок, проводимых данными органами, позволяет выявить не только конкретных хозяйствующих субъектов, допускающих те или иные правонарушения, но и характер этих нарушений, степень их распространенности.

1 Тонкий Е. С. Указ. соч.

48

Работа следователя с вышеперечисленными документами может производиться им как самостоятельно, так и с привлечением специалиста, компетентного в вопросах, касающихся порядка ведения и хранения документов1.

Наряду с традиционными первоначальными следственными действиями (выемка и осмотр документов, допросы, обыски и т. п.) в значительной степени указанные выше обстоятельства могут быть решены путем проведения документальной ревизии финансово-хозяйственной деятельности в совокупности с судебными экономическими экспертизами. Так, по делам рассматриваемой категории наиболее часто возникает необходимость в производстве судебнобухгалтерской и финансово-экономической экспертиз.

Основной задачей судебно-бухгалтерской экспертизы в рамках расследования незаконной предпринимательской деятельности является установление суммы причиненного ущерба или извлеченного от незаконной предпринимательской деятельности дохода2.

При этом инициатору экспертного исследования необходимо помнить, что вопросы не должны носить правовой характер, т.е. недопустимо спрашивать, причинен ли крупный ущерб. Вывод о том, является ли установленная экспертом сумма извлеченного дохода от осуществления незаконной предпринимательской деятельности крупной, следователь должен сделать самостоятельно на основании заключения эксперта и анализа действующего законодательства.

Кроме того, на разрешение судебно-бухгалтерской экспертизы не допускается постановка вопросов, выходящих за рамки данного исследования, например, ревизионных, подразумевающих проведение сплошного исследования всей финансово-хозяйственной деятельности организации за определенный период с задачей выявления отклонений и нарушений.

Вопросы, поставленные на разрешение эксперта, должны быть четкими, ясными, не допускающими двусмысленного толкования, конкретизированными в отношении объектов, обстоятельств, лиц и времени. Например: «Какова сум-

ма дохода, полученного (указывается организационно-правовая форма, название и идентификационный номер налогоплательщика - организации) за выполнение (указывается конкретный вид деятельности) на основании (указываются документы, на основании которых осуществлялся данный вид деятельности, например контракт, договор и т.д. с указанием номера и даты составления документа) за период с (число, месяц, год) по (число, месяц, год)?

Соответственно объектами судебно-бухгалтерской экспертизы, в зависимости от обстоятельств дела могут быть:

1Тонкий Е. С. Указ. соч. С. 113 119.

2Порядок назначения судебных экспертиз, исследований и использования эксперт- но-криминалистических учетов в органах внутренних дел Российской Федерации: справочное пособие / под ред. канд. юрид. наук П. Л. Гришина. М.: ЭКЦ МВД России, 2016.

С. 144 145.

49

–документы, отражающие сведения о государственной регистрации, об организационно-правовой форме организации, о ее названии, форме собственности, юридическом и фактическом местонахождении, о структуре (наличие филиалов, представительств, цехов, складов), о составе учредителей, об осуществляемых видах предпринимательской деятельности (выписка из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, организационные и учредительные документы организации);

–документы из налогового органа о применяемом организацией режиме налогообложения (ответ налоговой инспекции на запрос следователя, налоговые декларации, которые содержат сведения о сформированных налоговых базах, примененных налоговых ставках и рассчитанных суммах налогов);

–учетные и бухгалтерские документы, которые отражают факт осуществления определенной хозяйственной операции между хозяйствующими субъектами (с каждым контрагентом организации за интересующий следствие период) (договоры, контракты, соглашения о расторжении договоров, накладные, справки к товарно-транспортным накладным, счет-фактуры, приходные

ирасходные кассовые ордера, квитанции к ним, платежное поручение, выписка по операциям из банка, сведения об открытых (закрытых) счетах организации в кредитных организациях и другие документы, подтверждающие поступление оплаты за продукцию (работу, услуги) т. д.).

При невозможности представления таких документов сведения о моменте признания дохода в бухгалтерском учете (по видам деятельности, договорам, контрагентам) должны быть указаны следователем в качестве исходных данных в постановлении о назначении экспертизы либо сообщены эксперту дополнительно.

Здесь же следует отметить, что запрашиваемые из кредитных и других организаций выписки должны содержать следующие сведения: дату совершения перечисления денежных средств, номер и вид платежного документа, номер корреспондирующего счета, наименование и идентификационный номер налогоплательщика или получателя, сумму перечисления, назначение платежа,

остатки денежных средств за каждый операционный день (или обороты после каждой банковской операции)1.

Допустимо представление:

–выписок в электронном виде и записанных на неперезаписываемом но-

сителе информации с указанием номера вокруг посадочного места диска

(в формате Microsoft Exсel);

– другой бухгалтерской отчетности организации, которая содержит сведения о совокупности совершенных хозяйственных операций за отчетный период, состоянии имущества и обязательств хозяйствующего субъекта на отчетную дату;

1 Порядок назначения судебных экспертиз … С. 145 146.

50