2. Понятие и правовая природа уступки права требования.

Гражданский кодекс РФ устанавливает основные принципы перемены лиц в обязательстве, регламентирует случаи недопустимости перемены лиц, судебная практика уточняет и применяет нормы закрепленные в ГК РФ в процессе разрешения конкретных дел.

Перемене лиц в обязательстве посвящена Глава 24 ГК РФ «Перемена лиц в обязательстве» содержащая два параграфа: «Переход прав кредитора к другому лицу» и «Перевод долга», состоящих из 10 статей. Вместе с тем взаимосвязанность норм гражданско-правового характера отражает комплексную картину правового регулирования и нормы имеющие отношение к перемене лиц в обязательстве сосредоточены не только в главе 24, но и в других статьях ГК РФ. Они находятся, также в иных гражданско-правовых нормах, регулирующих уступку определенных прав или уступку права по определенному договору, можно определить следующим образом. Если иное не предусмотрено нормами, регулирующими конкретный случай уступки, необходимо руководствоваться нормами главы 24 ГК РФ, а также правилом, следующим из содержания данной главы, - уступка требования должна быть сопряжена с переменой лиц в обязательстве.¹

Перемена лица в обязательстве означает передачу прав или обязанностей одной из сторон обязательства третьему лицу, с прекращением прав или обязанностей для передающей стороны. Закон разделяет случаи перемены лица в обязательстве в зависимости от существа передаваемого - право требования или обязанность (цессия): Уполномоченное лицо (кредитор) вправе передать право требования вытекающее из обязательства другому лицу на основании сделки или на основании закона. Уступка права осуществляется на основании договора (цессии) в котором одна из сторон (Цедент) передает другой стороне (Цессионарию) право требования к третьему лицу. Следует отметить, что перемена лица в обязательстве не означает перемену лица в договоре из которого оно возникло.

Уступка права требования (перемена активного субъекта в обязательстве на основании договора) - соглашение, в силу которого одна сторона (первоначальный кредитор, цедент) передает другой стороне (новому кредитору, цессионарию) право требования исполнения обязательства третьим лицом (должником, цессионаром), а цессионарий приобретает это право требования от цедента на условиях, не ухудшающих положение должника.²

Соответственно стороны именуются следующим образом: - первоначальный кредитор - цедент;

- новый кредитор - цессионарий;

- должник - цессионар.

Правовое регулирование договора цессии осуществляется на основании параграфа 1 гл. 24 ч. 1 Гражданского кодекса РФ.

Согласно ст. 382 ГК РФ, Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Таким образом, требование может перейти к цессионарию на основании договора, т.е. в добровольном порядке по соглашению сторон, а также на основании закона, т.е. в принудительном порядке.

По закону переход прав (требований) возникает, например, в результате универсального правопреемства в правах кредитора, по договорам поручительства, по договорам страхования, в процессе реорганизации предприятия.

Согласно п. п. 2, 3 ст. 382 ГК РФ, для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласия должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

Рассмотрим случаи, при которых требуется согласие должника на передачу долга, а именно:

- когда личность кредитора имеет существенное значение для должника (п. 2 ст. 382, п. 2 ст. 388 ГК РФ);

- когда необходимость получения согласия продиктована условиями договора между первоначальным кредитором и должником; - когда необходимость получения согласия предусмотрена в законе.

Статьей 383 ГК РФ установлен запрет на переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора. Это касается, например, требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и других подобных требований.

Запрет на передачу прав может вытекать из договора между кредитором и должником, в котором может быть прямо указано запрещение передачи прав по данному договору третьим лицам.

Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты. Новому кредитору переходят права требовать штрафы, санкции, предусмотренные основным договором, без изменения условий основного договора.

Следует отметить, что важное значение для сторон соглашения о переуступке имеет вопрос уведомления должника. Согласно ст. 385 ГК РФ, Должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу.

При этом, если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

Цедент отвечает перед цессионарием за недействительность переданного требования, гарантирует достоверность переданных документов согласно ст. 390 ГК РФ, но не отвечает за неисполнение этого требования должником. Исключением является случай, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.

Уведомление должнику о совершенной цессии обязательно следует осуществлять в письменной форме, а вот какой стороной - законодательно не установлено, следовательно, этот вопрос должен быть разрешен в соглашении об уступке.

Цессионарий после получения права (требования) должен предоставить доказательства перехода прав должнику. Такими доказательствами являются заверенные копии договоров уступки, уведомление или третий вариант соглашения об уступке. Соглашение может быть также составлено тремя сторонами с участием должника.¹

Согласно, ст. 386 ГК РФ, должник вправе выдвигать против требования цессионария возражения, которые он имел против цедента к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к цессионарию.

Уступка требования совершается в той же форме, в которой совершается сделка. Если сделка совершается в простой письменной форме, то для совершения уступки достаточно простой письменной формы. Если сделка совершается в нотариальной форме или договор подлежит государственной

регистрации, то уступка совершается также в нотариальной форме или регистрируется в органах, в которых регистрировалась сделка.²

В зависимости от наличия у сторон взаимных прав и обязанностей цессия может быть взаимной или односторонней. Соглашение об уступке права требования может быть возмездным и безвозмездным.

В случай возмездности договора к нему будут применяться правила о купле-продаже, мене и т. д. Относительно безвозмездности соглашения по уступке права в юридической литературе высказывались различные мнения. М.Н. Малеина замечает: "В отношениях между коммерческими организациями дарение не допускается (кроме обычных подарков), но не запрещены сделки об уступке требования, переводе долга, прощении долга"¹. Она видит в этом возможность обойти запрет дарения, установленный ст. 575 Гражданского кодекса РФ М.И. Брагинский, В.В. Витрянский высказываются за отрицание самостоятельности договоров цессии и в подтверждение этого выдвигают веский аргумент: "Если договор цессии – самостоятельный договор, отличный от договора дарения, это дает возможность обойти запрет безвозмездной передачи прав, в частности между коммерческими организациями".²

Цессия прав по современному гражданскому законодательству должна приниматься как сделка, которая может быть заключена как с указанием ее основания, так и без такового, что позволяет рассматривать ее как сделку абстрактную. Повторим, что цель (основание) сделки имеется всегда, но в некоторых случаях она может не обозначаться. Сделки, основание которых выражено в самой сделке, называются каузальными. Так, в договоре займа основанием обязательства заемщика погасить долг является имевшая место передача ему займодавцем денег. Покупатель обязуется заплатить, поскольку продавец обязуется перенести на него право собственности на товар.

В целом ряде сделок основание не указывается. Абстрактная сделка - сделка, оторванная от своего основания в том смысле, что в ней самой основание не указано.³

М.И. Брагинский полагает, что договор об уступке требования может быть как абстрактным, так и казуальным, т.к. в договоре сингулярной сукцессии можно указать на наличие и содержание обязанности по передаче эквивалента уступленного права.⁴

Цессия признавалась в римском праве абстрактной сделкой. "Цессия может быть произведена по самым различным основаниям, и ее действительность не зависит от осуществления основания, по которому цессия совершена (в этом смысле цессия абстрактна)". При совершении цессии право переходит к новому кредитору, даже если не достигнута та цель, которую имели в виду стороны.

Цессия может быть совершена с различными целями и на основании различных сделок. Отсутствие в соглашении (или одностороннем акте) о цессии указаний на цели (основания) ее совершения не свидетельствует о ее недействительности. Исключение может составлять лишь цель прикрыть другую сделку. В данном случае сделка уступки права требования может быть признана ничтожной. Так, между предпринимателем и ООО "Ареал-Курск" был заключен договор уступки требования от 15.01.98 No. 1, в соответствии с которым предприниматель передал ООО "Ареал-Курск" право на получение от биофабрики ликероводочных изделий на сумму 68629 рублей 86 копеек. По условиям договора расчет с предпринимателем ООО "Ареал-Курск" производит в течение одного месяца с даты получения продукции.

Из материалов дела усматривается, что предприниматель письмом от 15.01.98 просил биофабрику в счет взаиморасчетов за стеклопосуду отпустить ООО "Ареал-Курск" ликероводочную продукцию на сумму 68629 рублей 86 копеек.

Указанная продукция обществом "Ареал-Курск" была получена, и общество перечислило предпринимателю ее стоимость.

Биофабрика по договору от 15.01.98 No. 12/97 стеклопродукции не получила, что послужило основанием для обращения в арбитражный суд.

Рассматривая спор, суд указал на то, что договор уступки требования является ничтожным как притворная сделка.

В соответствии с пунктом 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации притворной сделкой является сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку.

Фактически действительная воля сторон в договоре уступки требования от 15.01.98 No. 1 была направлена на заключение договора купли - продажи ликероводочной продукции. ООО "Ареал-Курск" получило продукцию, деньги за нее перечислило предпринимателю.

Таким образом, вывод суда о притворности этого договора является обоснованным.¹

Действующее гражданское законодательство не содержит требования о включении в сделку цессии информации об основании ее осуществления. В этих нормах невозможно усмотреть ни обязанности кредиторов информировать должника об основаниях совершенной уступки, ни права должника требовать предоставления информации об этом. Достаточным представляется уведомление должника о переходе права требования и предоставление доказательств самого перехода (передачи) права - акта, в котором выражены: воля прежнего кредитора уступить права; воля передать их конкретному лицу; четкое указание на то право (права), которые передаются.

В.М. Хвостов указывал, что «по отношению к абстрактным сделкам значение основания сказывается в следующем. Хотя эффект абстрактных сделок наступает независимо от осуществления главной цели этих сделок, но предоставителю даются средства на случай недостижения главной цели предоставления, чтобы уничтожить хозяйственный результат этого эффекта для получателя: а) возражение против иска получателя из предоставленного ему путем абстрактной сделки права требования или б) особый обязательственный иск против получателя о возврате того, что он получил по сделанному ему предоставлении.¹Уступка требования может быть совершена под отлагательным или отменительным условием (ст. 157 ГК РФ). В частности, первоначальный кредитор может обусловить переход права новому кредитору уплатой последним денег, либо совершением им каких-либо действий. С этой точки зрения представляется не имеющей правового обоснования точка зрения об уступке как "безусловной" сделке.

От уступки права требования следует отличать случаи, когда кредитор не имеет намерения передать свои права по обязательству третьему лицу, а лишь указывает третье лицо в качестве субъекта, которому должно быть произведено исполнение.

Итак, уступка права требования - соглашение, в силу которого одна сторона (первоначальный кредитор, цедент) передает другой стороне (новому кредитору, цессионарию) право требования исполнения обязательства третьим лицом (должником, цессионаром), а цессионарий приобретает это право требования от цедента на условиях, не ухудшающих положение должника. Требование может перейти к цессионарию на основании договора, т.е. в добровольном порядке по соглашению сторон, а также на основании закона, т.е. в принудительном порядке. Цессия может быть совершена с различными целями и на основании различных сделок.