18. Понятие и принципы регулирования трансграничной несостоятельности.

Несостоятельность (банкротство) представляет собой "состояние имущества должника, судебным порядком установленное, которое дает основание предполагать недостаточность его для равномерного удовлетворения всех кредиторов".

Правовое регулирование:

• ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

• Стамбульская конвенция о некоторых международных аспектах банкротства;

• Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности (банкротстве);

• Руководство ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о несостоятельности.

• Регламент Совета Европейского Союза о производстве по делам о несостоятельности

• Брюссельской конвенции о банкротстве, мировых соглашениях и аналогичных процедурах.

Под трансграничной несостоятельностью (международным банкротством) следует понимать отношения по банкротству, юридически связанные с иностранным правопорядком.

Принципы регулирования трансграничной несостоятельности:

1. Единство и универсальность производство- все основные процедуры и процесс действия должны проходить в одном месте (например: по месту ведения основного бизнеса)

2. Множественность территориальных производств – в отношении одного субъекта проходит независимые территориальные производства параллельно в нескольких государствах.

3. Принципа «смягченной» универсальности - основное производство открывается в соответствии с изначально согласованным юрисдикционным критерием в отношении несостоятельных должников. Если возникнет необходимость дополнительных производств в других юрисдикциях – они открываются параллельно, должны быть подчинены основному производству и не претендовать на универсальность.

Юридическая связь с правопорядками разных государств в процедурах банкротства проявляется в следующих случаях:

4. должник и кредиторы имеют разную государственную принадлежность;

5. в процедуре банкротства принимает участие иностранный конкурсный управляющий;

6. место нахождения (инкорпорации) дочерних компаний и предприятий должника расположено за границей;

7. имущество должника находится в различных государствах;

8. процедуры несостоятельности в отношении должника возбуждены в иностранном государстве или в нескольких государствах;

9. судебное решение о банкротстве должно быть исполнено за пределами государства, суд которого вынес решение.

Коллизионная привязка – право страны суда, в котором открыто конкурсное производство.

В РФ признаются иностранные судебные решения об объявлении должника банкротом. Решения рос. судов как правило не признаются и не исполняются в других странах.

19. Особенности правового положения государства как субъекта международного частного права.

В соответствии со ст. 2 ГК РФ «в регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования». Статья 124 ГК РФ определяет, что их участие в данных отношениях основывается «на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданскими и юридическими лицами».

От имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации выступают «органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов (ч. 1 ст. 125 ГК РФ). В равной степени государство может быть участником и отношений, регулируемых нормами МЧП при условии, что его контрагентом будет иностранное физическое или юридическое лицо, причем, как определяет ст. 1204 ГК РФ, «к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела (разд. VI «Международное частное право» – прим. автора) применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом».

В связи с участием государства в разнообразных гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом, возникает вполне резонный вопрос: каков правовой статус государства? Корень проблемы заключается в том, что в соответствии с положениями международного (публичного) права государство является суверенным политико-территориальным образованием. Суверенитет государства означает верховенство государства в решении всех внутренних вопросов в пределах своей территории и независимость одного государства от другого во всех сферах межгосударственного общения. Внешний аспект суверенитета нашел свое закрепление в классических латинских фразах: Par inparem nonhabet (равный над равным власти не имеет) и par inparem haber non jurisdictionen (равный над равным не имеет юрисдикции), что с точки зрения современного права означает, что государство обладает иммунитетом от юрисдикции другого государства (иммунитет – от лат. immnitas — освобождение, избавление кого-либо от действия чего-либо; правовой иммунитет – освобождение субъекта права от действия тех или иных правовых норм).

Таким образом, главной особенностью правового статуса государства как участника гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом, является наличие иммунитета.

Иммунитет государства – это неотъемлемое свойство государства, вытекающее из его суверенитета и означающее изъятие из-под действия иностранной правовой системы.

ВИДЫ ИММУНИТЕТА

1. Юрисдикционные иммунитеты:

• Судебный иммунитет заключается в неподсудности одного государства судам другого государства (Par in parem non habet jurisdictionem - Равный над равными не имеет юрисдикции). Без согласия государства оно не может быть привлечено к суду другого государства. Причем не имеет значения, в связи с чем или по какому вопросу государство намереваются привлечь к суду.

• Иммунитет от предварительного обеспечения иска состоит в следующем: нельзя в порядке предварительного обеспечения иска принимать без согласия государства какие-либо принудительные меры в отношении его имущества.

• Под иммунитетом от принудительного исполнения решения понимается следующее: без согласия государства нельзя осуществить принудительное исполнение решения, вынесенного против государства. Понятие юрисдикционных иммунитетов является общим для этих трех видов.

2. Иммунитет государственной собственности понимается шире и означает, что данная собственность абсолютно неприкосновенна. Более того, и в том случае если «собственность иностранного государства находится в руках третьего лица, которое не пользуется судебной неприкосновенностью (иммунитетом)…эта собственность пользуется неприкосновенностью в самом полном объеме, если только будет доказано, что она принадлежит суверенному государству».

ДОПОЛНИТЕЛЬНО, В ЛЕКЦИИ ЭТО БЫЛО

В юридической доктрине обычно рассматриваются две концепции иммунитета государства - абсолютного и ограниченного.

Концепция абсолютного иммунитета исходит из того, что:

а) иски к иностранному государству не могут рассматриваться без его согласия в судах другого государства;

б) в порядке обеспечения иска имущество какого-либо государства не может быть подвергнуто принудительным мерам со стороны другого государства;

в) недопустимо обращение мер принудительного исполнения на имущество государства без его согласия.

Согласно концепции функционального (ограниченного) иммунитета, иностранное государство, его органы, а также их собственность пользуются иммунитетом только тогда, когда государство осуществляет суверенные функции, т.е. действия jure imperii. Если же государство совершает действия коммерческого характера (заключение внешнеторговых сделок, концессионных и иных соглашений), т.е. действия jure gestionis, то оно не пользуется иммунитетом. Иными словами, представители концепции ограниченного иммунитета считают, что, когда государство ставит себя в положение частного лица, к нему могут предъявляться иски, а на его собственность распространяются принудительные меры.

Вопросы иммунитета регулируются:

1. ст. 1245 ГК РФ (правила раздела VI действуют на общих основаниях).

2. Европейская конвенция об иммунитете государств 1972 года (перечислены случаи, когда государства не могут ссылаться на иммунитет).

3. Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности 2005 г.