2. Дуализм частного права

Дуализм частного права - отделение норм, регулирующих коммерческую деятельность, от гражданского права в противоположность монизму, при котором нормы торгового оборота подчинены гражданскому праву и вмонтированные в его систему.

Длительное время в литературе в качестве своеобразной черты зарубежного права наряду с его делением на публичное и частное отмечается дуализм частного права, т.е. наличие в нем гражданского и торгового права. Возникнув в Средние века как "право коммерсантов и торговых товариществ" для регулирования купеческих отношений, в частности в международной морской торговле, современное торговое право, будучи тесно переплетено с правом гражданским, по-прежнему сохраняет свою автономность. Лишь при отсутствии необходимых норм в торговом праве отношения регулируются гражданским правом. Наряду с гражданскими существуют торговые кодексы и суды. В университетах ФРГ, Испании, Японии и многих других стран отдельно преподаются (нередко самостоятельными кафедрами) курсы гражданского и торгового права.

В состав гражданского права традиционно включают такие институты, как общие положения о лицах (физических и юридических), вещное, обязательственное, семейное и наследственное право. К торговому праву относят: правовой статус торговых товариществ и обществ, торговые соглашения (в первую очередь куплю-продажу и перевозку), расчетные, кредитные и страховые отношения, морское право и право промышленной собственности. Иными словами, под торговлей в торгово-правовом смысле понимаются любые сделки по возмездной реализации товаров, работ, услуг. Вместе с тем отсутствие четких граней между отношениями, регулируемыми гражданским и торговым правом, порой приводит к их анализу в литературе в рамках единого частного права (скажем, в Испании и Италии) или к изданию общих сборников нормативных актов.

Создание отдельной от гражданского права области торгового права объяснялось тем, что основная опора, на которой держалось частное (гражданское) право с момента своего возникновения, по мере социального и экономического прогресса начала выявлять недостатки неспособности выдерживать в дальнейшем нагрузки растущей активизации и динамики таких имущественных отношений, как торговые, регулирования которых основывалось не на природе регулируемых отношений, а на их субъектном составе, распространяясь таким образом на лиц, имевших торговые звания.

В современной цивилистической литературе существует два подхода к вопросу о том, имеют ли предпринимательские (хозяйственные) отношения принципиальные отличия от других гражданско-правовых имущественных отношений. Часть авторов считает, что такие отличия имеются и требуют своего учета в действующем праве, например в создании Торгового кодекса. По мнению других таких специфических отличий нет. Этим определяются и основные тенденции в современном частном праве: с одной стороны оно тяготеет к дифференцированному регулированию однородных общественных отношений в зависимости от особенностей их субъектного состава, а с другой стороны - к унификации частного права. В свою очередь эти тенденции проявляются в сохраняющемся стремлении торгового права к самостоятельности и одновременно в его неуклонном сближении с классическим гражданским правом.

Таким образом, дуализм права - это многоплановое деление, в котором выражается та или иная степень дифференциации правового регулирования. О дуализме частного (гражданского) права обоснованно говорить как о внутреннем делении, не нарушающем целостность данной отрасли права. Дуализм как внутреннее деление частного права, позволяющее учитывать особенности регулирования предпринимательских (торговых, коммерческих) отношений, явление позитивное, не противостоящее единству гражданского права, а выражающее дифференциацию различных видов отношений в рамках единого гражданского права.