- •Н. П. Боголепов учебник
- •В. А. Томсинова
- •Isbn 5-8078-0101-6 Боголепов η. Π.
- •Isbn 5-8078-0101-6
- •Введение
- •Первый период (время царей)
- •Государственное право
- •Пятый период (вторая половина империи до Юстиниана включительно,
- •Введение
- •Италийцы
- •Возникновение города Рима
- •§ 6. В кратких словах мы можем таким образом выразить резуль- тат влияния первоначальных факторов, поскольку это важно для истории римского права.
- •Деление на периоды
- •§ 15. Власть царя. Царскую власть можно рассматривать с двух точек зрения: содержание ее, или, иначе, предметы ведомства, на которые она простиралась, и сила ее.
- •§ 17. Предание единогласно свидетельствует, что рядом с царем с древнейших времен в управлении государством принимал участие особый совет, называвшийся Senatus, patres.
- •Народное собрание
- •§ 19. Древнейшее римское войско представляло в миниатюре точ- ный отпечаток всего народа с его подразделениями. Легион (перво-
- •Реформа Сервия Туллия
- •§ 23. Первый крупный шаг в развитии государственного устрой- ства представляет реформа, которую предание римское приписыва- ет Сервию Туллию.
- •§ 25. Ценз, трибы и классы. Для производства ценза, т. Е. Для описи частных имуществ и населения, вся римская территория вмес-
- •Lex curiata de imperio
- •§ 29. Выше, по поводу вопроса об избрании царя, были указаны места Цицерона, в которых он утверждает, что царь, после избрания его в куриатном собрании и инаугурации, сам проводил в том же
- •§ 30. По римскому преданию, царствование Тарквиния Гордого, преемника Сервия Туллия, было полно насильственных мер, падав-
- •Источники права Fas и Jus1
- •Органы образования права
- •Leges regiae
- •Общие замечания
- •Отдельные институты
- •Народное собрание
- •§ 47. Оценивая, с историко-юридической точки зрения, резуль- тат вышеописанных событий, мы должны повторить то, что было
- •Первое отшествие плебеев. Новые плебейские учреждения
- •§ 49. Leges sacratae. Новые плебейские учреждения. Посмот- рим теперь, как отразились описанные события на государственном
- •§ 50. При скудости источников и краткости нашего изложения невозможно проследить все моменты борьбы сословий в первые де- сятилетия по введении трибуната. Ограничимся самым необходи- мым1.
- •§ 53. После второго отшествия борьба между сословиями возоб- новилась. Но теперь она приобретает другой характер и вследствие
- •Магистратура1
- •§ 54. Борьба сословий особенно сильно отразилась на развитии магистратуры: она вызвала образование многих новых государствен- ных должностей.
- •Народное собрание
- •§ 56. Перемены в куриатном и центуриатном собрании. Со
- •§ 58. Заключение. Бросая общий взгляд на историю политичес- ких событий настоящего периода, мы можем прийти к следующим заключениям.
- •Систематический очерк государственного устройства1 Магистратура2 Определение понятия
- •§ 60. Мы отметим только следующие две важные особенности.
- •§ 68. Интерцессия. Этим именем называется право кассации со- вершенных уже актов, вследствие которой не получают юридичес-
- •§ 73. Плебейские трибуны. Они выбирались только из плебеев, с 283 г. В concilia plebis tributa. Число их с 297 г. Было 10.
- •§ 75. Эдилы. В древнейшее время эдилы составляли чисто пле- бейскую должность и были помощниками плебейских трибунов, вероятно, уже в то время им предоставлена была некоторая поли-
- •§ 79. Для обозначения разных видов народных собраний римля- не употребляли три термина: concilium, contio и comitia. Concilium
- •§ 80. По мере того, как римляне расширяли свою область, они вступали в отношение ко всем государствам (civitates) Италии, или
- •Источники права1 Законодательство
- •§ 81. В настоящем периоде наиболее деятельными органами об- разования права являются законодательство и юриспруденция (т. Е.
- •§ 83. Понятие. Юриспруденцией в наше время нередко называ- ют науку права, т. Е. Ту деятельность юристов, которая имеет целью
- •§ 87. Понятие и виды правоспособности. Capitis deminutio.
- •§ 88. Группы римского населения по степени правоспособно- сти. Все население распадалось на три большие группы: cives, latini и peregrini.
- •Гражданское право
- •Право собственности
- •§ 92. Понятие. Историческое происхождение собственности.
- •§ 99. Вышеизложенные юридические факты во многом непонят- ны. Мы остановимся на объяснении только главных вопросов.
- •§ 102. Всякое право (в субъективном смысле) тогда только зас- луживает это название, когда обладателю его (субъекту) дается сред-
- •Права над чужой вещью (jura in re aliena)
- •§ 105. Установление и прекращение сервитутов. Для установ- ления сервитутов в древнейшем праве существовали следующие спо- собы.
- •§ 107. Древнейшая юридическая конструкция сервитутов. В современной науке иногда возбуждается вопрос: как римляне 2-го периода теоретически объясняли сервитутное право, или, как те-
- •Обязательственное право
- •§ 109. Общие понятия. Говоря о различии вещных и личных прав, мы уже выяснили понятие обязательства в развитом римском праве (§ 90). Обязательством, obligatio, называется такое отноше-
- •§ 123. Contractus realis: mutuum, заем. В классическом римс- ком праве существовало несколько т. Н. Реальных контрактов. Во втором периоде появляется только один из них — заем. Этим име-
- •§ 124. Заключение. Если мы окинем общим взглядом вышеиз- ложенную историю договора во 2-м периоде, то мы заметим, что договор прошел в своем развитии следующие фазисы.
- •§ 127. Общая характеристика древнейших delicta privata. В предыдущем параграфе мы представили довольно пестрый ряд фак-
- •Семейное право
- •Mancipium
- •Отеческая власть
- •Родственный союз
- •Наследственное право
- •§ 147. Древняя юридическая конструкция наследства. Выше
- •Гражданский суд
- •Судоустройство
- •§ 155. Понятие о вещном и личном иске. Когда истец и ответ- чик явились к магистрату, они должны были избрать для производ- ства дела ту форму, которая требовалась родом иска. Прежде чем
- •§ 164. Legis actio per pignoris capionem. Это была вторая испол- нительная legis actio. Сущность ее состояла в том, что по некоторым
- •Устройство Италии и провинций3
- •Законодательство и обычай
- •Юриспруденция 1
- •Jus gentium4
- •§ 190. Свидетельства источников о jus gentium весьма скудны, Они ничего не говорят прямо ни о его происхождении, ни о его ха-
- •Гражданский суд2 Судоустройство
- •§ 197. В устройстве суда в настоящем периоде не произошло су- щественных перемен сравнительно с предыдущим периодом. Отно- сительно второстепенных перемен мы ограничимся кратким переч- нем.
- •Судопроизводство
- •Состав формулы Главные части
- •§ 199. Формула составляла центральный пункт всего судопроиз- водства. Поэтому прежде всего нам необходимо познакомиться с ней подробнее.
- •§ 203. Formula или actio arbitraria. На первый взгляд правило, что всякий приговор должен был сводиться к денежной сумме, ка-
- •Второстепенные части формулы
- •Виды формул или исков
- •Личные иски цивильного права
- •Actiones honorariae
- •Вызов к суду
- •§ 221. Editio actionis. Цель производства in jure при формуляр- ной системе состояла обыкновенно в том, чтобы составить формулу.
- •Cognitio extra ordinem
- •Interdicta
- •§ 226. Первоначальное и позднейшее понятие интердикта. У
- •§ 228. Stipulations praetoriae. Так назывались те стипуляции, которые совершались не добровольно (как всякий договор), а по
- •Гражданское право
- •§ 235. Гипотезы об историческом происхождении права вла- дения. Выше (§ 233) мы заметили, что многие современные ученые
- •Собственность Новые виды собственности
- •Jura in re aliena Сервитуты
- •§ 242. Реальные сервитуты. Перемены, произошедшие в облас- ти сервитутов в 3-м периоде, сводятся к следующему: во-первых,
- •Закладное право
- •Ager vectigalis
- •Обязательственное право
- •Новые договоры
- •Quasi contractus
- •Delieta privata
- •Quasi delieta
- •Передача обязательств
- •Прекращение обязательств
- •§ 271. Относительно правил о прекращении обязательств мы от- метим следующие более важные изменения.
- •Семейное право
- •Родственный союз
- •Наследственное право
- •Преторское наследственное право (Bonorum possessio)
- •§ 284. Недостатки цивильного наследственного права. Из всех
- •§ 286. Краткий очерк преторского наследственного права (honorum possessio) в его окончательном развитии. Во время им- перии и, вероятно, в самом конце республики, претор давал владе-
- •§ 290. Император. Самое крупное изменение в области государ- ственного права заключалось, конечно, в том, что республика сме- няется единодержавием, или монархией.
- •Источники права
- •Законодательство
- •Эдикт магистратов
- •Юриспруденция
- •Сенатусконсульты
- •§ 300. Право латинян на римское гражданство. Latini Juniani. Дарование римского гражданства перегринам.
- •§ 301. Гражданское право настоящего периода в существенных чертах сохраняет тот характер, который оно получило, благодаря
- •Вещное право Право владения
- •Право собственности
- •Jura in re aliena Сервитуты
- •§ 305. Новые способы установления сервитутов. В первой по- ловине империи происходят следующие существенные перемены.
- •Обязательственное право
- •Семейное право Брак
- •Отеческая власть
- •§ 319. Ослабление отеческой власти в личном и имуществен- ном отношении: peculium castrense; новая конструкция пекулия.
- •Господская власть
- •Опека и попечительство
- •Наследственное право
- •§ 335. Центральные и местные органы управления. Как уже
- •Источники права Виды источников
- •Кодификация до Юстиниана
- •§ 339. Смешанные сборники (из jus и leges). Описанные сбор- ники не могли удовлетворить практическим нуждам своего време-
- •§ 340. Сборники римского права в германских государствах.
- •§ 344. Codex Iustinianus repetitae praelectionis. При составле- нии Дигест и Институций, особенно в подготовительных к Дигестам
- •Гражданское право
- •Обязательственное право
- •Семейное право Брак
- •Отеческая власть
- •Mancipium
- •§ 365. В наследственном праве наиболее крупные реформы про- изведены были Юстинианом. Впрочем, все-таки они не вносят со-
- •§ 370. Сущность перемен. Важнейшая перемена в области граж- данского суда в 5-м периоде заключается в том, что ordo judiciorum
- •В издательстве "Зерцало" в течение 2004 года выйдут в свет следующие книга серии "Русское юридическое наследие"
§ 15. Власть царя. Царскую власть можно рассматривать с двух точек зрения: содержание ее, или, иначе, предметы ведомства, на которые она простиралась, и сила ее.
Содержание царской власти трудно определить точно. Причина этого заключается не только в скудости источников, но и в самом характере государственной жизни древнейшего римского общества. Эта жизнь только что начиналась; ее элементы поэтому не могли еще выделиться и стать в определенное положение друг к другу. Из предания, сохранившегося у римских писателей, мы заключаем, что все стороны государственной власти, не будучи ясно различаемы народным сознанием, находились в руках царя: он был высший пол- ководец, администратор, судья, жрец и проч.4
1 Liv. 1, 17. Dionys. 2, 57.
2 Liv. 1,17. Cic. Rep. 2, 17. (изд. Nisard.)
3 Некоторые из современных писателей не признают существования этого акта относительно царей, так как источники упоминают о нем только при описании вы- бора Нумы. Liv. 1,18. Plut. Numa. 7.
4 Dig. 1, 2, 2, 14 (Pompon): quod ad magistratus attinet, initio civitatis hujus constat regem отпет potestatem habuisse. Dionys. 2, 14 (власть религиозная, судебная, поли- тическая, военная). Zonaras. 7, 12 (финансовая). Cic. Repub. 2, 14. Dionys. 2, 62 (распоряжение общественными землями).
1-й период. Время царей 17
Сила царской власти также не может быть определена точно. Чтобы судить о ней, необходимо иметь в виду следующие общеиз- вестные факты.
С одной стороны, предание часто говорит о смертных пригово- рах царя, о его неограниченных распоряжениях в качестве полко- водца, о заключении миров, о безотчетном распоряжении государ- ственной казной и общественной землей, об употреблении граждан на общеполезные работы.
Из этих рассказов можно бы заключить, что царь был неогра- ниченным монархом. Так и делают некоторые историки нашего вре- мени.
Но с другой стороны, мы имеем свидетельства иного рода. Во- первых, известно, что жизнь древнейших римлян проходила под силь- нейшим влиянием их религиозных воззрений. Все важные акты част- ной и общественной жизни они старались тщательно согласовать с религиозными предписаниями. Нет сомнения, что и царь, как сын своего времени, также строго руководился этими предписаниями. В этом уже заключалось сильное ограничение его произвола. Во-вто- рых, предание относит к самому началу Римского государства суще- ствование совета старейшин, сената, Consilium regium, с которым, по обычаю, царь должен был совещаться о всех важных делах. Прав- да, из этого же предания видно, что это не было безусловно необхо- димо для царя. Тарквиний Гордый, например, правил без сената. Но это обстоятельство было, по тому же преданию, одной из причин его низвержения. В-третьих, точно так жеи в судебных делах царь обыкновенно совещался с особым советом. Наконец, из предания о попытке Тарквиния Древнего совершить некоторые политические реформы видно, что эти попытки не удались вследствие сопротив- ления некоторых патрицианских родов.
Из всех приведенных фактов мы можем вывести следующее весь- ма вероятное заключение о силе царской власти: в Древнем Риме не было таких учреждений, которым бы специально предоставлены были некоторые стороны верховной государственной власти или, по крайней мере, участие в них наряду с царем. Поэтому в отдельных случаях для царя была возможность действовать единственно по сво- ему произволу. Но вообще религия, обычай и родовые союзы были так сильны, что фактически царь должен был сообразоваться с об- щественным мнением, в особенности в лице сената, народного со- брания и некоторых религиозных учреждений.
Особо следует сказать о законодательной власти царя. Преда- ние про всех царей рассказывает, что они создавали новые или изме-
18 Учебник истории римского права
няли старые учреждения, т. е., другими словами, издавали законы (leges regiae), что при Тарквинии Гордом некто С. Папирий составил из них сборник, который назывался jus civile Papirianum1. При этом иногда говорится, что законы эти были одобрены народным собра- нием, иногда же дело представляется так, как будто царь издал их единолично. Отсюда в прежнее время заключали, что царь мог изда- вать законы в силу своей собственной власти независимо от какого- либо другого учреждения в государстве. В настоящее время все при- знают, что римский царь не имел законодательной власти. Главный довод в пользу этого взгляда заключается в том, что было только что сказано о факторах, ограничивавших царскую власть: всякая важная реформа, касавшаяся частных отношений граждан или государствен- ного строя, должна была неминуемо затронуть религиозные и родо- вые интересы, которые были настолько могущественны, что царь не мог нарушать их без согласия влиятельных классов граждан. Как при этом объяснить несомненное существование leges regiae, об этом будет сказано в отделе об источниках права.
Внешними отличиями царской власти служили пурпуровая ман- тия (позднее тога, обшитая пурпуром), скипетр с орлом, кресло из слоновой кости и золотая диадема; ходил и ездил царь в сопровож- дении 12 ликторов, которые имели в руках пучки прутьев и топоры.
§ 16. Помощники царя. При всей несложности управления, ка- кую мы должны предположить в древнейшем Римском государстве, царь не мог один справиться с разнообразными делами. У него были помощники светские и духовные, которым он поручал ближайшее заведование известными отраслями управления, сохраняя за собой общее руководство. Эти помощники не имели самостоятельной вла- сти; они зависели от царя, хотя есть основание думать, что некото- рые из духовных помощников уже в то время стали в самостоятель- ное положение.
Более важные светские помощники были следующие.
Tribunus celerum — начальник кавалерии, чисто военная долж- ность, без политического значения.
Custos, или praefectus urbis (или urbi) — лицо, которому царь на время своего отсутствия из Рима поручал защиту города и управле- ние текущими делами.
Duoviri perduellionis. Словом perduellio назывались преступления против целого государства. Суд за такие преступления поручался двум гражданам, которых сам царь назначал для каждого отдельно-
1 Dig. 1,2, 2, 2 (Pomp.).
1-й период. Время царей 19
го случая. Если их приговор был обвинительный, то осужденный мог обратиться с жалобой к народному собранию (provocatio).
Quaestores parricida — чиновники, которые должны были про- изводить следствие по преступлениям, носившим общее название parricidium. Это слово сперва означало смертоубийство вообще (а не отцеубийство только), а впоследствии — все преступления, кото- рые, во-первых, расследовались и наказывались по тем же прави- лам, как и смертоубийство, и, во-вторых, были направлены против отдельных граждан, а не целого государства. Quaestores были посто- янной должностью, на которую граждане назначались царем (а не народом).
Из духовных помощников царя для нас имеют интерес те, кото- рые имели влияние на государственную жизнь и на образование или применение права. Таковы были три коллегии фециалов, авгуров и понтифов1.
Коллегия фециалов (fetiales), состоявшая из 20 членов, содейство- вала царю (а впоследствии республиканским магистратам) при меж- дународных сношениях; например, они совершали объявление вой- ны, выдачу иностранному государству римских послов, нарушивших международные обычаи, полководцев, заключавших на свой страх с неприятелем договор, который римское правительство отказалось утвердить, и т. п. Все эти международные сношения, по тогдашним верованиям, находились под покровительством богов и потому дол- жны были сопровождаться известными религиозными обрядами. Совершение этих обрядов и лежало на фециалах. Особенно важной роли эта коллегия не играла ни при царях, ни во время республики.
Коллегия авгуров. Все итальянские народы веровали, что Юпи- тер дает им знать о своей воле с помощью некоторых символичес- ких знаков, например, небесных явлений, особенно молнии, крика и полета птиц и т. д. У римлян в особенности развилось обыкновение узнавать волю бога этими способами, что носило название auspicia. Вопросы, с которыми обращались римляне к богу, были чисто прак- тического, так сказать, прозаического свойства, т. е. не о будущем вообще, а о том, благоприятствует ли божество предпринятию изве- стного действия в частной или общественной жизни.
Вопрошать бога, если дело касалось частного интереса, мог каж- дый частный человек. В вопросах общегосударственных это мог де- лать только царь (а в республике магистраты). Но тот и другой мог- ли не только сами вопрошать, но и толковать наблюдаемые явления.
1 Lange. Rom. Alterth. Т. I. § 48—51.
20 Учебник истории римского права
Однако искреннее (в древнее время) опасение неверно истолковать волю бога и, таким образом, не достигнуть той практической цели, для которой весь акт предпринимался, заставляло римлян обращать- ся за содействием к людям, которые по какой-либо причине почита- лись за искусных толкователей. Отсюда совершенно естественно объясняется образование особого класса авгуров. Однородность их технических интересов, потребность в постоянном их содействии государственному управлению и необходимость передачи их специ- альных знаний новым поколениям должны были рано повести к уст- ройству авгуров в форме коллегии.
Искусство авгуров постепенно разрослось в сложную систему, усвоение которой было возможно только для тех, кто получал дос- туп в коллегию. А так как без ауспиций не предпринимался ни один важный государственный акт, то авгуры, от которых зависело дать явлениям любое толкование, должны были при благоприятных ус- ловиях получить большое влияние на политическую жизнь, что дей- ствительно и случилось во время республики. Известно, например, что в начале республики, когда в коллегию имели доступ только пат- риции, авгуральное искусство нередко употреблялось для устране- ния актов, вредных патрицианским интересам. Какова была степень влияния авгуров при царях, достоверно неизвестно; предположитель- но можно сказать, что оно было меньше, чем в республике.
Ко времени царей же предание относит и возникновение колле- гии понтифов (pontifмces). В республике эта коллегия играла перво- степенную роль и в государственной жизни, и в деле образования римского права, о чем будет сказано позже. В настоящем же перио- де едва ли царская власть дозволяла ей значительно развить свое влияние.
Каково было первоначальное назначение понтифов, достоверно неизвестно. Судя по позднейшей их деятельности, можно думать, что они были образованными людьми своего времени, обладавши- ми известными специальными знаниями, которые они употребляли первоначально для религиозных целей, например, они вели счет вре- мени (календарь), участвовали в совершении некоторых юридичес- ких актов (усыновление, брак). В республиканское время им при- надлежало наблюдение за разнообразными отправлениями в облас- ти религии, например, за своевременным приношением жертв, со- блюдением установленных праздников, правильным расходовани- ем средств, принадлежавших религиозному ведомству, и т. д.
Коллегия выбирала из своей среды Верховного Понтифа (Pontifex Maximus).
1-й период. Время царей _____ 21
Сенат
