Глава 3. Заключение контракта по результатам электронного аукциона

Заключение контракта по результатам электронного аукциона регламентировано статьёй 70 Федерального закона № 44-ФЗ. Ранее такое регулирование содержалось в ст. 41.12 Федерального закона № 94-ФЗ.

Именно в контракте определяются все условия по поставке товаров, выполнению работ и оказанию услуг, отражаются права, обязанности и ответственность сторон, а также ряд других существенных моментов, возникающих во время исполнения обязательств государственными (муниципальными) заказчиками и поставщиками, подрядчиками, исполнителями, возложенных на них таким контрактом.

Понятие государственного (муниципального) контракта предусмотрено в п. 8 ст. 3 Федерального закона № 44-ФЗ. Под государственным контрактом понимается договор, который заключается государственным заказчиком от имени соответствующего субъекта Российской Федерации или от имени самой Российской Федерации с целью обеспечения определенных государственных нужд. Под муниципальным контрактом следует понимать договор, заключаемый муниципальным заказчиком от имени муниципального образования, чтобы обеспечить соответствующие муниципальные нужды.

Итак, по результатам электронного аукциона контракт заключается с победителем такого аукциона, а в случаях, предусмотренных статьёй 70 Федерального закона № 44-ФЗ, с иным участником такого аукциона, заявка которого на участие в таком аукционе в соответствии со ст. 69 Федерального закона № 44-ФЗ признана соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе. Аналогичную формулировку предусматривала и ч. 1 ст. 41.12 Федерального закона № 94-ФЗ.

Победителем электронного аукциона признается участник аукциона, который предложил наиболее низкую цену контракта и заявка на участие в таком аукционе которого соответствует требованиям, установленным документацией о нем, а в случае, предусмотренном ч. 23 ст. 68 Федерального закона № 44-ФЗ - участник аукциона, который предложил наиболее высокую цену за право заключения контракта и заявка на участие в таком аукционе которого соответствует требованиям, установленным документацией о таком аукционе. С иным участником электронного аукциона, нежели победитель аукциона, контракт в соответствии с ч. 14 ст. 70 Федерального закона № 44-ФЗ заключается в случае, если победитель аукциона признан уклонившимся от заключения контракта.

Процедуры, осуществляемые при заключении контракта по результатам электронного аукциона определены ч. ч. 2-8 ст. 70 Федерального закона № 44-ФЗ.

Заказчик размещает в единой информационной системе (ЕИС) проект контракта. Размещение осуществляется в течение пяти дней с даты размещения в ЕИС протокола подведения итогов аукциона. Проект контракта составляется путём включения цены контракта, предложенной участником электронного аукциона, с которым заключается контракт, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), указанной в заявке на участие в таком аукционе его участника, в проект контракта, прилагаемый к документации о таком аукционе. Проект контракта размещается без подписи заказчика.

Победитель электронного аукциона размещает в ЕИС проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица. Размещение осуществляется в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в ЕИС проекта контракта.

Необходимо отметить, что порядок заключения государственного или муниципального контракта в ГК РФ сформулирован иным образом. Так, согласно ч. 2 ст. 528 ГК РФ сторона, получившая проект государственного или муниципального контракта, не позднее тридцатидневного срока подписывает его и возвращает один экземпляр государственного или муниципального контракта другой стороне, а при наличии разногласий по условиям государственного или муниципального контракта в этот же срок составляет протокол разногласий и направляет его вместе с подписанным государственным или муниципальным контрактом другой стороне либо уведомляет ее об отказе от заключения государственного или муниципального контракта.

Вместе с тем ч. 3 - 7 ст. 70 Федерального закона № 44-ФЗ предусмотрены исключения из указанного правила. Согласно названным нормам и разъяснениям Минэкономразвития России «в случае разногласий по проекту контракта победитель аукциона также вправе в пятидневный срок с даты размещения заказчиком указанного проекта разместить в ЕИС протокол разногласий. В данном случае дальнейший срок подписания победителем проекта контракта определяется ч. 6 ст. 70 и составляет 3 рабочих дня с даты размещения заказчиком в ЕИС доработанного проекта контракта или проекта контракта в первоначальной редакции с указанием причин отказа учесть замечания победителя. Согласно же ч. 3 ст. 528 ГК РФ сторона, получившая государственный или муниципальный контракт с протоколом разногласий, должна в течение тридцати дней рассмотреть разногласия, принять меры по их согласованию с другой стороной и известить другую сторону о принятии государственного или муниципального контракта в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

Необходимо также отметить, что победитель электронного аукциона наделен правом повторно разместить в ЕИС протокол разногласий, однако такой протокол должен быть размещен не позднее чем в течение 13 календарных дней с даты размещения в ЕИС протокола подведения итогов электронного аукциона. Если протокол размещается позднее указанного срока, победитель признается уклонившимся от заключения контракта (ч. 13 ст. 70 Федерального закона N 44-ФЗ)».

На случай, если при проведении аукциона цена контракта снижена на 25% и более от начальной (максимальной) цены контракта (на случай возникновения оснований антидемпинговых мер) предусмотрено, что победитель аукциона предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с ч. 1 ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ, обеспечение исполнения контракта или информацию, предусмотренные ч. 2 ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ, а также обоснование цены контракта в соответствии с ч. 9 ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ при заключении контракта на поставку товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствия, средств для скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи, оказываемой в экстренной или неотложной форме, лекарственных средств, топлива).

Победитель электронного аукциона размещает в ЕИС проект контракта, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица, или протокол разногласий. Размещение осуществляется в течение трёх рабочих дней с даты размещения заказчиком в ЕИС доработанный проект контракта либо повторно размещенный проект контракта с указанием причин отказа учесть замечания победителя.

В течение трёх рабочих дней с даты размещения в ЕИС проекта контракта, подписанного усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя аукциона, и предоставления таким победителем обеспечения исполнения контракта заказчик обязан разместить в ЕИС контракт, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика.

Одним из существенных условий при заключении контракта по результатам электронного аукциона является факт предоставления победителем аукциона обеспечения его исполнения. Условие об обеспечении контракта в соответствии с положениями Федерального закона № 44-ФЗ подлежит включению в проект контракта, заключение которого планируется по результатам электронного аукциона. Кроме того, согласно ч. 4 ст. 96 Федерального Закона № 44-ФЗ контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения его исполнения. Контракт заключается сторонами только после подтверждения потенциальным контрагентом документов о его предоставлении (наличии) и проверкой заказчиком данного факта со своей стороны.

Из анализа ч.ч. 4, 5 ст. 96 Федерального закона № 44-ФЗ можно сделать вывод, что участник закупки, объявленный заказчиком победителем, в обязательном порядке предоставляет заказчику обеспечение исполнения контракта, заключаемого по результатам такой закупки в установленный срок. В случае если потенциальным контрагентом обеспечение исполнения контракта не предоставлено, то такой участник признается уклонившимся от дальнейшего подписания контракта.

Обеспечение исполнения контракта должно быть предоставлено участником закупки в срок, предусмотренный для заключения контракта, т.е. в течение пяти дней, исчисление которого начинается со дня размещения заказчиком проекта такого контракта в ЕИС.

Таким образом, после объявления участника победителем аукциона и его намерении заключать контракт на поставку товаров, выполнение работ или оказание услуг с соответствующим заказчиком, первоочередной задачей такого участника является представление заказчику обеспечения исполнения контракта. С целью реализации данной задачи участнику необходимо выбрать один из предусмотренных действующим законодательством способ такого обеспечения (внесение денежных средств или банковская гарантия) и осуществить действия направленные на его реализацию (оформление платежного поручения на перечисление денежных средств или получение банковской гарантии соответствующего банка).

В соответствии с ч. 3 ст. 96 Федерального закона № 44-ФЗ существуют два способа обеспечения исполнения контрактов, заключаемых по итогам проведения государственными и муниципальными органами закупок товаров, работ, услуг за:

- предоставление банковской гарантии, выданной банком и нормативными правовыми актами критериям;

- внесение денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику.

При этом право выбирать тот или иной способ обеспечения исполнения контракта предоставлено исключительно победителю аукциона, а заказчику остается только проверить предоставленное обеспечение на предмет его соответствия действующему законодательству и документации об электронном аукционе.

Внесение участником денежных средств в качестве обеспечения исполнения контракта на счет заказчика, как правило, осуществляется путем оформления соответствующего платежного поручения о перечислении требуемой суммы в соответствии с требованиями Положения о правилах осуществления перевода денежных средств, утвержденного Центральным Банком Российской Федерации 19.06.2012 г. № 383-П. Единственным нюансом, на который стоит обратить внимание при оформлении платежного поручения о перечислении участником денежных средств, это необходимость указания в поле «назначение платежа» информации о внесении именно обеспечения исполнения контракта, а также сведений для определения конкретной закупки.

Предоставление банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта является более приемлемым вариантом для участника в части ответственности, однако и более проблематичным в плане подготовки необходимых документов и непосредственно ее получения. При этом действующее законодательство предусматривает ряд условий и ограничений, имеющих место в правоотношениях, связанных с банковскими гарантиями в области государственных закупок.

Стоит отметить, что в случае, если победителем аукциона является государственное (муниципальное) казенное учреждение, то обеспечение исполнения контракта оно предоставлять не должно. Данное исключение из общего правила для казенных учреждений установлено в ч. 8 ст. 96 Федерального закона № 44-ФЗ. Для бюджетных и автономных учреждений Федеральный закон № 44-ФЗ исключений не делает – указанные учреждения обязаны предоставлять обеспечение по общему правилу.

Контракт считается заключённым с момента размещения в ЕИС подписанного заказчиком контракта.

Положениями Федерального закона № 94-ФЗ подобные процедуры, осуществляемые при заключении контракта по результатам электронного аукциона, также предусматривались. Однако эти положения вместо размещения соответствующих документов в ЕИС предусматривали участие оператора на электронной площадке.

Контракт может быть заключён не ранее чем через 10 дней с даты размещения в ЕИС протокола подведения итогов электронного аукциона. Федеральный закон № 94-ФЗ также предусматривал аналогичное положение (ч. 9 ст. 41.12).

Вместе с тем, ч. 4 ст. 528 ГК РФ предусмотрено, что в случае, когда государственный или муниципальный контракт заключается по результатам торгов на размещение заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, государственный или муниципальный контракт должен быть заключен не позднее двадцати дней со дня проведения торгов.

За нарушение сроков заключения контракта или уклонение от заключения контракта установлена административная ответственность в виде наложения административного штрафа на должностных лиц в размере пятидесяти тысяч рублей (ч. 3 ст. 7.32 КоАП)⁶.

Таким образом, учитывая установленные ГК РФ и Федеральным законом № 44-ФЗ различные сроки заключения государственного и муниципального контракта, а также административную ответственность за нарушение сроков заключения контракта, полагаем, что сроки заключения контракта, указанные в Федеральном законе № 44-ФЗ, необходимо привести в соответствие с ГК РФ либо внести изменения в ГК РФ, предусмотрев оговорку «если иное не установлено федеральными законами».

Контракт подлежит заключению на условиях, указанных в извещении о проведении электронного аукциона и документации о таком аукционе, по цене, предложенной его победителем. При этом ч. 13 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ предусматривает особенность определения размера оплаты заключаемого контракта с физическим лицом, за исключением индивидуального предпринимателя или иного занимающегося частной практикой лица. В указанном случае в контракт включается обязательное условие об уменьшении суммы, подлежащей уплате физическому лицу, на размер налоговых платежей, связанных с оплатой контракта. Аналогичное правило прежде содержалось в ч. 18 ст. 41.12 Федерального закона № 94-ФЗ, а потому в данном случае применимы разъяснения, изложенные в письме Минэкономразвития России от 19.11.2012г. № ОГ-Д28-5755, согласно которым налоги и страховые взносы, начисленные на вознаграждение исполнителя, должны быть включены в цену государственного (муниципального) контракта и исключены при непосредственной оплате исполнителю.

Денежные средства, внесённые в качестве обеспечения заявки на участие в электронном аукционе, возвращаются победителю такого аукциона в течение не более чем одного рабочего дня с даты после заключения контракта. Аналогичное требование содержалось в ч. 17 ст. 41.12 Федерального закона № 94-ФЗ.

В статье 7.31.1 КоАП установлена административная ответственность за нарушение должностным лицом уполномоченных органа или учреждения, а также оператором электронной площадки установленных действующим законодательством о контрактной системе в сфере закупок порядка и (или) сроков возврата денежных средств, внесённых в качестве обеспечения заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя),

не более чем на три рабочих дня в размере пяти тысяч рублей на должностных лиц и тридцати тысяч рублей на юридических лиц;

более чем на три рабочих дня в размере пятнадцати тысяч рублей на должностных лиц и девяноста тысяч рублей на юридических лиц.⁷

Частью 12 ст. 70 Федерального закона № 44-ФЗ предусматривает особенность заключения контракта в случае, когда при проведении аукциона цена контракта снижена до половины процента начальной (максимальной) цены контракта или ниже и в связи с этим проводится аукцион на право заключить контракт. В этом случае контракт заключается только после внесения на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, участником электронного аукциона, с которым заключается контракт, денежных средств в размере предложенной таким участником цены за право заключения контракта, а также предоставления обеспечения исполнения контракта. Федеральный закон № 94-ФЗ такую особенность не устанавливал.

Положения ч. 13 статьи 70 Федерального закона определяют перечень случаев, в которых победитель электронного аукциона признается уклонившимся от заключения контракта. Это случаи, когда победитель аукциона:

1) в установленные сроки не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона;

2) направил протокол разногласий по истечении 13 дней с даты размещения в ЕИС протокола подведения итогов аукциона;

3) не исполнил требования, предусмотренные статьёй, регулирующей антидемпинговые меры при проведении аукциона, в случае снижения при проведении такого аукциона цены контракта на 25% и более от начальной (максимальной) цены контракта.

Ранее, Федеральным законом № 94-ФЗ уже предусматривались такие случаи, за исключением случая, указанного в статье 37 Федерального закона № 44-ФЗ, регулирующего антидемпинговые меры.

Последствия признания победителя электронного аукциона уклонившимся от заключения контракта предусмотрены ч. 14 ст. 70 Федерального закона № 44-ФЗ. В этом случае заказчик имеет право:

1) обратиться в суд с требованием о возмещении убытков, причинённых уклонением от заключения контракта в части, не покрытой суммой обеспечения заявки на участие в электронном аукционе,

2) заключить контракт с участником такого аукциона, который предложил такую же, как и победитель такого аукциона, цену контракта или предложение о цене контракта которого содержит лучшие условия по цене контракта, следующие после условий, предложенных победителем такого аукциона.

При этом контракт заключается только при наличии согласия этого участника; в случае такого согласия этот участник признается победителем аукциона; проект контракта, прилагаемый к документации об аукционе, составляется заказчиком путём включения в проект контракта условий его исполнения, предложенных этим участником. Проект контракта должен быть направлен заказчиком этому участнику в срок, не превышающий 10 дней с даты признания победителя такого аукциона уклонившимся от заключения контракта.

Ранее, Федеральным законом № 94-ФЗ устанавливалось, что в этом случае заказчик вправе обратиться в суд с требованием о понуждении победителя открытого аукциона заключить контракт, а также о возмещении убытков, причинённых уклонением от заключения контракта, либо заключить контракт с участником открытого аукциона в электронной форме, который предложил такую же, как и победитель открытого аукциона, цену контракта или предложение о цене контракта которого содержит лучшие условия по цене контракта, следующие после предложенных победителем открытого аукциона условий (ч. 13 ст. 41.12).

В соответствии с ч. 15 ст. 70 Федерального закона № 44-ФЗ такой участник электронного аукциона, признанный победителем такого аукциона, вправе либо подписать контракт и передать его заказчику в порядке и в сроки, предусмотренные настоящей статьей, либо отказаться от заключения контракта. При этом предусмотрено, что одновременно с подписанным экземпляром контракта этот победитель аукциона обязан предоставить обеспечение исполнения контракта, а в случае, предусмотренном ч. 23 ст. 68 (когда при проведении аукциона цена контракта снижена до половины процента начальной (максимальной) цены контракта или ниже и в связи с этим проводится аукцион на право заключить контракт), также обязан внести на счёт, на котором в соответствии с законодательством РФ учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, денежные средства в размере предложенной этим победителем цены за право заключения контракта.

Если этот победитель уклонился от заключения контракта, такой аукцион признается несостоявшимся. Последствия признания электронного аукциона несостоявшимся предусмотрены положениями ст. 71 Федерального закона № 44-ФЗ.

Прежде Федеральным законом № 94-ФЗ предусматривалось, что в случае, если участник открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт при уклонении победителя открытого аукциона в электронной форме от заключения контракта, признан уклонившимся от заключения контракта, заказчик вправе обратиться в суд с требованием о понуждении указанного участника открытого аукциона заключить контракт и о возмещении убытков, причиненных уклонением от заключения контракта, либо заключить контракт с участником открытого аукциона, который предложил такую же, как и указанный участник открытого аукциона, цену контракта или предложение о цене контракта которого содержит лучшие условия по цене контракта, следующие после предложенных указанным участником открытого аукциона условий. Там же устанавливалось, что в случае, если все участники открытого аукциона, которые обязаны заключить контракт при уклонении победителя открытого аукциона или иного участника открытого аукциона, с которым заключается контракт, признаны уклонившимися от заключения контракта, заказчик принимает решение о признании открытого аукциона в электронной форме несостоявшимся; в этом случае заказчик вправе заключить контракт с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком).

Федеральный закон № 44-ФЗ содержит новшества о возможности приостановления течения сроков для заключения контракта по результатам электронного аукциона. Основанием для приостановления таких сроков является наличие принятых судом или арбитражным судом судебных актов либо возникновения обстоятельств непреодолимой силы, препятствующих подписанию контракта одной из сторон в установленные сроки. В этих случаях соответствующая сторона контракта обязана уведомить другую сторону о наличии таких судебных актов или таких обстоятельств в течение одного дня. Течение таких сроков приостанавливается на срок исполнения таких судебных актов или срок действия таких обстоятельств, но не более чем на 30 дней. В случае отмены, изменения или исполнения таких судебных актов либо прекращения действия таких обстоятельств соответствующая сторона обязана уведомить другую сторону об этом не позднее дня, следующего за днём отмены, изменения или исполнения таких судебных актов либо прекращения действия таких обстоятельств.

Так, например, в случае возникновения сбоя в работе усиленной электронной цифровой подписи при проведении электронного аукциона в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ организация (участник) обязана уведомить другую сторону (заказчика) о наличии данных обстоятельств в течение одного дня. При этом течение срока подписания контракта участником приостанавливается до устранения сбоя в работе, но не более чем на тридцать дней.