Глава 32. Договор комиссии

/. Понятие и признаки договора комиссии

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязу­ется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграж­дение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 880 ГК).

Отношения по договору комиссии регулируются как общи­ми нормами (ст. 880-894 ГК), так и специальными норматив­ными правовыми актами. В их числе: Закон Республики Бела­русь от 9 января 2002 г. № 90-3 «О защите прав потребите­лей», Указ Президента Республики Беларусь от 7 марта 2000 г. № 117 «О некоторых мерах по упорядочению посред­нической деятельности при продаже товаров»¹, с изм. и доп. от 13 февраля 2002 г. № 99, 4 апреля 2002 г. № 188, 30 августа 2002 г. № 470, Временные правила комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденные приказом Ми­нистерства торговли Республики Беларусь от 30 мая 1997 г. № 73², с изм. и доп. от 1 февраля 1999 г. № 8, 6 мая 2002 г. № 22, 3 июня 2003 г. № 30, 16 октября 2003 г. № 50, и др.

Договор комиссии двусторонний. Сторона, совершающая сделку (сделки), называется комиссионером, а сторона, в пользу которой совершается сделка, называется комитентом. Ими мо­гут быть как граждане (физические лица), так и организации (юридические лица) (например, гражданин-комитент сдает вещь для ее реализации магазином-комиссионером или предприятие (организация)-комитент сдает на комиссию излишнее и неис­пользуемое имущество, уцененные товары и т.д.). Однако сле­дует отметить, что гражданин может быть комиссионером, если это не противоречит закону. Что касается лиц, с которыми ко­миссионер заключает сделки в процессе исполнения договора комиссии, они именуются третьими лицами.

¹ Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. 2000.

М» 26. 1/1075; 2002. № 21. 1/3497, № 43. 1/3612, № 100. 1/4004. * Бюллетень нормативно-правовой информации. 1997. № 18; 1999. N° 8;

Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. 2002.

№ 58. 8/8113; 2003. № 75. 8/9672, № 122. 8/10117.

453

Рассматриваемый договор возмездный. Это связано с тем, что комиссионер в любом случае имеет право на оплату за исполненное, и даже тогда, когда о вознаграждении в договоре не упоминается. Оплата в таких случаях производится по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 3 ст. 394 ГК).

Договор комиссии консенсуальный. Права и обязанности сторон по такому договору возникают с момента соглашения сторон.

Предмет договора комиссии - оказание посреднических услуг (оформление необходимых документов, хранение товара и др.) в пользу третьего лица путем совершения различного рода сделок. При этом оказываемые комиссионером посредничес­кие услуги направлены на заключение сделки, а не сама сделка выступает как результат деятельности комиссионера. Перечень сделок, которые могут быть предметом комиссионной деятель­ности, законом не установлен, следовательно, это может быть любая сделка, отвечающая требованиям действующего законо­дательства. Предметом договора комиссии могут быть и по­среднические услуги при биржевой торговле, которые оказыва­ют покупателям брокерские фирмы и брокеры¹. Сфера приме­нения договора комиссии может быть также с предоставлени­ем дополнительных услуг при проведении торгово-посредни-ческих операций и других сопутствующих сделке услуг (напри­мер, хранение, страхование, поиск контрагентов, расчеты и др.).

Договор комиссии и договор поручения имеют и общие чер­ты (поверенный и комиссионер совершают сделки не для себя, а в пользу третьих лиц), и отличительные особенности. Напри­мер, в договоре поручения поверенный, выполняя данные ему поручения, совершает юридические действия от имени довери­теля и для него. Поэтому обязанным перед третьими лицами является доверитель, и все претензии могут быть заявлены только к нему. По договору комиссии комиссионер выступает перед

¹ При осуществлении комиссионной торговли некоторые ее виды деятельности требуют наличия специального разрешения (лицензии) соответствующего государственного органа. Перечень таких видов деятельности приведен в постановлении Кабинета Министров Республики Беларусь от 21 августа 1995 г. № 456 «О перечне видов деятельности, на осуществление которых требуется специальное разрешение (лицензия), и органов, выдающих эти разрешения (лицензии)».

454

третьими лицами самостоятельно и совершает сделки от своего имени. При этом комиссионер, совершая сделку с третьим ли­цом, приобретает права и становится обязанным даже в том случае, если комитент был назван в сделке или вступил с тре­тьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (ч. 2 п. 1 ст. 880 ГК).

Особенности правового положения комиссионера проявля­ются и в специфике договора комиссии, так как самостоятель­ный субъект права - комиссионер - участвует одновременно в двух правоотношениях. Во-первых, вступая в отношения с ко­митентом для реализации вещей, он заключает договор комис­сии, т.е. возникает внутреннее правоотношение между комис­сионером и комитентом. Во-вторых, чтобы заключенный дого­вор комиссии привести в движение, комиссионер должен всту­пить в сделку с третьим лицом, т.е. лицом, приобретающим вещь, в результате чего возникает внешнее правоотношение.

Как известно, договор поручения предполагается безвозмез­дным, если иное не установлено законом или договором, т.е. может быть и возмездный, а договор комиссии всегда возмезд­ный (в частности, за реализацию автомобилей через комиссион­ный магазин комиссионеру выплачивается вознаграждение). И наконец, по договору поручения поверенный совершает юриди­ческие действия (п. 1 ст. 861 ГК), а по договору комиссии -сделки (п. 1 ст. 880 ГК). Следовательно, понятие «юридичес­кое действие» (как юридический факт) шире (например, полу­чить документ на право управления имуществом и т.д.), чем понятие «сделка».

Срок договора комиссии может быть указан или не указан в договоре (п. 2 ст. 880 ГК), т.е. это тот период времени, в течение которого должен быть исполнен договор.

Цена устанавливается соглашением сторон и фиксируется в договоре. Она может быть указана и в квитанции, применяе­мой при отдельных видах комиссионной торговли (в частности, в соответствии с Временными правилами комиссионной торгов­ли непродовольственными товарами). Цена зависит, как прави­ло, от совершаемой комитентом сделки, ее стоимости. Она оп­ределяется в процентном отношении от цены, по которой был реализован товар. При невозможности реализации товара он может быть по согласованию с комитентом уценен.

455

Если размер вознаграждения и порядок его уплаты в дого­воре отсутствуют и размер вознаграждения не может быть оп­ределен исходя из условий договора, вознаграждение уплачива­ется после исполнения договора комиссии с применением цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (ч. 2 п. 1 ст. 881, п. 3 ст. 394 ГК).

Форма договора комиссии независимо от суммы и состава его участников письменная. Так, приемка вещей на комиссию комиссионным магазином оформляется квитанцией и товар­ным ярлыком. Несоблюдение письменной формы договора ли­шает стороны права в случае спора ссылаться на свидетельс­кие показания (ст. 163 ГК).

Следует иметь в виду, что, хотя имущество по договору комиссии переходит от комитента к комиссионеру, оно не яв­ляется собственностью последнего (п. 1 ст. 886 ГК).

Отсюда вывод: 1) риск случайной гибели имущества, нахо­дящегося у комиссионера, несет собственник - комитент; 2) на это имущество может быть обращено взыскание (наложен арест) по долгам комитента.

2. Права и обязанности, сторон.

Ответственность по договору комиссии

Договор комиссии предполагает наличие соответствующих прав и обязанностей сторон, которые присущи всем разновид­ностям рассматриваемого договора.

Обязанности комиссионера:

1) совершить все предусмотренное по договору в пользу комитента. При этом комиссионер должен действовать в интересах коми­тента в соответствии с его указаниями и на условиях, наиболее выгодных для него, а при отсутствии в договоре таких указаний -в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями. Напри­мер, комиссионер не вправе продавать вещи ниже точно так же, как и покупать их выше установленной цены. Несоблюдение это­го условия обязывает комиссионера возвратить разницу коми­тенту.

В то же время закон предоставляет комиссионеру, заключивше­му сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, право претендовать на половину получен

456

ной дополнительной выгоды. Однако такое условие не является обязательным, поскольку в договоре может быть указано обратное (ст. 882 ГК).

Законодательством (ст. 885 ГК) допускаются возможные отступ­ления от указаний комитента, но они снабжены различными ого­ворками.

Если комиссионер продал имущество по цене, ниже согласован­ной с комитентом, то он обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имуще­ство по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. При этом, если требовалось предварительное разрешение от комитента на отступление от его указаний, требуется еще доказать, что он не имел возможности выполнить это требование.

В случае, если цена была согласована с комитентом, а комиссио­нер совершил покупку по более высокой цене, то это дает право комитенту отказаться от нее, заявив комиссионеру об этом в ра­зумный срок. Невыполнение данного требования указывает на со­гласие комитента о признании такой покупки. Не допускается отказ комитента от совершенной покупки в слу­чае, если комиссионер принимает разницу в цене на свой счет. Если иное не предусмотрено договором комиссии, комиссионер вправе в целях исполнения договора заключить договор субко­миссии с другим лицом. Заключив этот договор, комиссионер приобретает все права и обязанности комитента, оставаясь при этом ответственным перед ним (комитентом). В свою очередь, если иное не предусмотрено договором комиссии, комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером (ст. 884 ГК);

2. исполнить договор в течение срока, указанного в договоре. Одна­ко если договор заключен без указания срока и при отсутствии в договоре запретов на его расторжение, комиссионер вправе отка­заться от его исполнения. О таком решении он должен уведо­мить комитента не позднее чем за 30 дней, если стороны не уста­новили в договоре более продолжительный срок (п. 1, 2 ст. 893 ГК);

3. принять все необходимые меры для обеспечения сохранности иму­щества комитента (ч. 2 п. 1 ст. 894 ГК). При этом комиссионер, если иное не предусмотрено законодательством или договором, не имеет права на возмещение расходов по хранению находяще­гося у него имущества комитента (ч. 2 ст. 891 ГК);

4. осуществить все права и обязанности, вытекающие из сделки, зак­люченной им с третьим лицом, т.е. реализовать заключенную

457

сделку. В частности, комиссионер обязан передать третьему лицу проданную вещь и получить обусловленную сумму;

5) известить о ходе исполнения сделки, а по завершении в целом поручения представить клиенту отчет и передать ему все полу­ ченное по исполненному поручению.

При несогласии с отчетными данными комитент должен сооб­щить об этом комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если в договоре не установлен иной срок. Невыполнение данного требования говорит о согласии с отчетом комитента (ст. 889 ГК);

6. немедленно сообщать комитенту о неисполнении третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, а также по требова­нию комитента передать ему все права и имеющиеся данные по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования. За­коном установлено, что уступка прав комитенту в данном случае допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Предоставляя такое право, закон в то же время не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее защите или об ограничении (ст. 883 ГК);

7. принять меры к охране прав комитента, собрать необходимые до­казательства и обо всем без промедления доложить комитенту. Такая обязанность возникает в случае поступления от комитента к комиссионеру имущества с повреждениями или обнаружения недостачи, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также если этому имуществу причинен кем-либо ущерб (п. 2 ст. 888 ГК).

Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполне­ние третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет коми­тента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходи­мой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере) (п. 1 ст. 883 ГК).

Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недо­стачу или повреждение находящегося у него (во владении и распоряжении) имущества комитента, если не докажет, что на­званные случаи произошли не по его вине.

Комиссионер также несет ответственность за причинение вреда имуществу, если он не выполнил указаний комитента о страховании имущества за счет комитента или страхование этого имущества комиссионером было предусмотрено догово­ром комиссии.

458

Обязанности комитента:

1. принять от комиссионера все исполненное по поручению (деньги, вещи, документы и т.д.);

2. осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках;

3. освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя по исполнению поручения перед третьим лицом (ст. 890 ГК);

4. уведомить комиссионера о прекращении договора, заключенного без указания срока его действия, не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не установлен догово­ром. Такое прекращение должно сопровождаться выплатой ко­миссионеру вознаграждения за ту работу по оказанию услуг, ко­торая была проведена до прекращения договора, а также возмес­тить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы.

Отменяя поручения, комитент также обязан в установленный сто­ронами срок, а если такой срок не установлен, то незамедлительно принять меры по сохранности имущества, находящегося в веде­нии комиссионера. Невыполнение этой обязанности дает право комиссионеру сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно выгодной для комитента цене (ст. 893 ГК).

Что же касается уведомления об отказе комиссионера от выпол­нения договора комиссии, заключенного без указания срока дей­ствия, то комитент обязан распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом в течение 15 дней со дня получения такого уведомления (п. 2 ст. 894 ГК);

5. уплатить комиссионное вознаграждение за исполненное по дого­вору, а в случае, если комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), - также до­полнительное вознаграждение в размере и порядке, установлен­ных в договоре комиссии (п. 1 ст. 881 ГК);

6. возместить комиссионеру расходы, связанные с исполнением по­ручения по загрузке, транспортировке и т.д., а в соответствую­щих случаях и вознаграждением за делькредере, за исключени­ем расходов по хранению имущества комитента, если в законе или договоре не установлено иное.

В случае невыплаты комиссионного вознаграждения, невозмеще­ния понесенных расходов комиссионер имеет право в обеспече­ние своих требований удерживать находящиеся у него вещи со­гласно действующему законодательству (ст. 340 ГК). При объяв­лении комитента банкротом это право комиссионера прекраща-

459

ется, а его требования к комитенту в пределах стоимости удер­живаемых вещей удовлетворяются в соответствии со ст. 340 ГК наравне с требованиями, обеспеченными залогом (п. 2 ст. 886 ГК). Однако если есть кредиторы, имеющие право на удовлетво­рение своих требований в первоочередном порядке, а средств на удовлетворение их требований недостаточно, то они имеют право обращения взыскания на удержанные комиссионером суммы (ст. 887 ГК).

Наряду с обязанностями комиссионер и комитент имеют права, например, если комитент вправе в любое время отказать­ся от исполнения договора комиссии, отменив данное комисси­онеру поручение, то комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения.

3. Прекращение договора комиссии

Комиссионное обязательство прекращается обычно надле­жащим исполнением поручения.

В некоторых случаях договор комиссии, подобно договору поручения, может быть прекращен в одностороннем порядке. Так, договор комиссии прекращается вследствие:

1. отказа комиссионера от исполнения принятого поручения, когда это вызвано невозможностью исполнения поручения или нару­шением клиентом договора комиссии. О своем отказе он дол­жен письменно уведомить комитента;

2. отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предус­мотренных законодательством или договором. Прекращение договора комиссии со стороны комитента может произойти в случае, если комитент отменит данное им комисси­онеру поручение в целом или в части. Если комитент отменит поручение, то он обязан уплатить комиссионное вознаграждение за совершенные комиссионером сделки и возместить понесен­ные им расходы до отмены им поручения (ч. 2 п. 2 ст. 893 ГК);

3. смерти комиссионера, объявления его умершим, признания не­дееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсут­ствующим.

Исходя из норм действующего законодательства такие основа­ния, как смерть комитента, признание его недееспособным, огра­ниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, а также пре­кращение юридического лица, выступающего в качестве коми­тента, сами по себе не прекращают действие рассматриваемого

460

договора. Это связано с тем, что, как правило, в такого рода случа­ях имеются правопреемники - наследники, опекуны, попечите­ли. Поэтому комиссионер обязан продолжать исполнение данно­го ему поручения до тех пор, пока от правопреемников или соот­ветственно представителей комитента не поступает надлежащее указание; 4) признания индивидуального предпринимателя, являющегося ко­миссионером, экономически несостоятельным (банкротом). Дей­ствующим законодательством установлено, что при объявлении комиссионера банкротом его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение его указаний, переходят к комитенту (пп. 4 ст. 892 ГК).

Говоря о значении дбговора комиссии, необходимо отме­тить, что, опосредуя отношения по представительству, главным образом при торгово-посреднических операциях, он также ши­роко применяется в транспортных отношениях, в области об­ращения ценных бумаг, в деятельности банков по оказанию его клиентам банковских услуг.

4. Договор консигнации

Договор консигнации - разновидность договора комиссии, в соответствии с которым консигнатор от своего имени на усло­виях и в порядке, предусмотренных договором (не обязательно со склада консигнанта и чаще всего как раз наоборот), реализу­ет третьим лицам товар, принадлежащий консигнанту. Несмотря на схожесть договоров консигнации и комиссии, при использо­вании подобного договора в практике следует руководствовать­ся нормами о договорах комиссии с рядом оговорок.

При консигнации возникает два вида правоотношений:

- отношения между консигнатором и консигнантом по реализа­ ции первым товара, принадлежащего последнему;

— отношения между консигнатором и третьими лицами (покупа­ телями), приобретающими товар.

Первый вид правоотношений регулируется самим догово­ром консигнации, второй - договором купли-продажи, заклю­чаемым консигнатором с покупателями.

Договор консигнации обычно отражает ряд существенных моментов - это, как правило, место и время заключения, наиме­нование сторон, обязанность консигнатора реализовывать от

461

своего имени передаваемый ему консигнантом товар, его общая стоимость, порядок и сроки передачи товара от консигнанта консигнатору, порядок и сроки его реализации консигнатором третьим лицам, порядок расчетов между сторонами и т.д. Если отношения по реализации определяются консигнатором и кон­сигнантом, то условия договоров купли-продажи товара треть­им лицам - только консигнатором. Однако установленные консигнатором и продавцом условия не должны противоре­чить условиям договора консигнации. Иными словами, кон­сигнатор не должен выходить за рамки предоставленных ему правомочий в отношении товара, предоставленного ему консиг­нантом. Заключая такие сделки с третьими лицами, консигна­тор остается ответственным перед консигнантом.

Коммерческий смысл консигнации состоит в том, что кон­сигнант поручает реализацию своих товаров в определенном регионе местному субъекту хозяйствования - консигнатору, который в отличие от консигнанта имеет в данном регионе устойчивую деловую репутацию, собственную розничную сеть, устойчивые коммерческие связи и т.д.

Для консигнатора выгода консигнации по сравнению с про­стой покупкой товара для последующей перепродажи заключа­ется в том, что расчет с консигнантом за товар обычно произ­водится после фактической реализации товара.

Консигнатор, заключая договоры с третьими лицами (поку­пателями), должен в первую очередь руководствоваться ком­мерческими интересами консигнанта. Поскольку предусматри­вается, что консигнатор является профессионалом (имеет хо­рошую репутацию, деловые связи, свою розничную торговую сеть и т.п.), то предполагается, что он будет исполнять поручения по продаже товара лично в соответствии с указаниями консиг­нанта.

Если же стороны договорились, что консигнатор (например, оптовый посредник) будет реализовывать товар не самостоя­тельно, а при необходимости передавать его для дальнейшей продажи на предприятия розничной торговли, то тогда в дого­вор консигнации между оптовым посредником и собственни­ком товара необходимо включать пункт, в соответствии с кото­рым консигнатор имеет право передоверять исполнение пору­чения по настоящему договору третьим лицам.

Как и при исполнении договора комиссии, независимо от того, что консигнационный товар может передаваться от кон-

462

сигнанта консигнатору либо консигнатор может передавать то­вар со склада консигнанта другим лицам, право собственности на этот товар сохраняется за консигнантом, т.е. риск случай­ной гибели товара, находящегося у консигнатора, несет соб­ственник (консигнант).

Договор консигнации является возмездным и, поскольку речь идет только о достижении соглашения, консенсуальным.

Сторонами этого договора выступают консигнант - соб­ственник товара и консигнатор - лицо, реализующее товар.

Сроки договора консигнации определяются в договоре и могут уточняться сторонами.

Цена устанавливается соглашением сторон и, как следует полагать, зависит от особенностей консигнации.

Содержание рассматриваемого договора составляют права и обязанности его сторон. В частности, консигнатор должен исполнить все обязанности (передать товар) и осуществить все права (принять оплату), вытекающие из заключенной им сдел­ки с третьим лицом. Неисполнение этой обязанности влечет ответственность консигнатора перед консигнантом в виде воз­мещения причиненных последнему убытков и выплаты штраф­ных санкций, если таковые предусмотрены договором консиг­нации. В то же время консигнатор обычно не отвечает перед консигнантом за неисполнение третьим лицом (например, не­выплату денег за товар) сделки купли-продажи, заключенной консигнатором. Однако если такое неисполнение имеет место, консигнатор должен проинформировать об этом консигнанта и по требованию последнего передать ему все права продавца по указанной сделке. В силу таких особенностей консигнации пред­принимательский риск неблагоприятных последствий реализа­ции несет консигнант, а права и обязанности по договорам купли-продажи приобретает консигнатор.

При продаже консигнатором товара по цене ниже, чем со­гласованная с консигнантом, консигнатор обязан поставить об этом в известность консигнанта и получить его согласие на уменьшение цены. Если же консигнатор сообщает о готовнос­ти принять разницу между ценой, определенной договором кон­сигнации, и той ценой, за которую реализован этот товар тре­тьему лицу, на себя, консигнант не вправе отказаться от заклю­ченной для него сделки.

Договор прекращается надлежащим его исполнением и, как правило, по тем основаниям, которые присущи договору комиссии.

463

Порядок досрочного прекращения договора консигнации устанавливается в самом договоре. Обычно — по требованию одной из сторон в письменной форме. Указывается срок, в тече­ние которого после поступления такого требования стороны обязаны произвести все расчеты за реализованный товар и рас­порядиться нереализованным. При досрочном прекращении договора консигнант также обязан уплатить консигнатору воз­награждение соразмерно выполненной им работе.

В целом при формировании условий договора консигнации стороны в своем выборе достаточно свободны, однако они дол­жны учитывать требования, содержащиеся в специальных ак­тах законодательства.

Договор консигнации играет важную роль в коммерческой практике хозяйственных договоров, но в отличие от них (дого­воров поставки, аренды и т.п.) отношения по поводу консигна­ции не урегулированы ни в Гражданском кодексе Республики Беларусь, ни в иных нормативных правовых актах гражданс­ко-правового характера. Закрепление правил, определяющих консигнационные отношения, думается, имело бы положитель­ный результат.

Литература

Андреев В.К. Ответственность за нарушение договора // Бухгалтерский учет. 1995. № 12.

Комаров Б.К. Договор комиссии по советскому гражданс­кому праву. М., 1961.

Красавчиков ОА., Якушев B.C. Договор комиссии по со­ветскому гражданскому праву. Свердловск, 1957.

Павлодский Е. Взаимоотношения сторон по договору ко­миссии // Право и экономика. 2000. № 5.

Пустозерова В.П. Посреднические сделки. М., 1996.

Рясенцев ВА. Правовые вопросы деятельности товарных бирж // Советская юстиция. 1990. № 22.

Сахновский А.Ф. Комиссионная торговля непродовольствен­ными товарами // Советская юстиция. 1987. № 3.

Суханов ЕА. Посреднические и финансово-кредитные сделки в новом Гражданском кодексе Российской Федерации. М., 1996.