1. Теории происхождения права.

1.Теория естественного права. Юристы и философы античного времени считали, что на ряду с положительным (позитивным) правом, кот. воплощено в зак-ве существует право естественное, так называемое юс натурале – общее для всех народов право. Основой естественного права признавалась – справедливость между людьми. Позже эту теорию развивают Г. Гроцио, Б. Спиноза, Т. Гоббса, Джон Локк, Вальтер, Монтескье, Руссо в России Николай Радищев. В эпоху бурж. революции естественно правовая концепция дополняется гуманистической концепцией естественных прав чел-ка. Т.е. признание прав чел-ка: право на жизнь, на неприкосновенность, рав-во, свободу на частную соб-ть это основополагающее, главное в понимании естественного права, а юр. нормы второстепены по сравнению с осн. правами чел-ка. Т.о. естественное право исходит из природы чел-ка, человеческого разума и всеобщих нравственных принципов. Оно справедливо не связанно границами гос. территорий, существует и действует вне времени и пространства и распространяется на все страны и народы. К числу естественно правовых требований относятся право на эквивалент, право старшинства, право народов на самоопределение, право на свободу, право на безопасность и справедливость, право на сопротивление несправедливой власти и признание и защита данных прав заявлялась сторонниками естественно правовой доктрины как главная задача любого гос-ва. С формально юр точки зрения естественное право выражается в зак-ве через принципы права и в кач-ве идей принципов не закрепленных в зак-ве, но используемых суд практикой высшими судебными инстанциями (судьи КС решение по чернобыльцам 2006 г. увеличил компенсацию сославшись на принцип справедливости). Естественно правовая концепция лежит в основе: 1. Концепции прав чел-ка и гр-на. 2. Позволяет проводить различия между правом и законом: закон лишь одна из форм выражения права. В общественной жизни должен существовать тот закон кот основан на праве, т.е. обладает кач-вом правового закона. Право первично по отношению к гос-ву и то что гос-во должно выражать в законе право. В юр советской доктрине различение право и закон не проводилось. Данное различие стали обосновываться в начале 90 х годов в рамках концепции интегративного правопонимания (В.С. Нерсесянс ученый правовед).

2.Теория юр. позитивизма. Возникла в 19 в. в эпоху промышл. революции в зап. Европе и Америке. Позитивизм отрицал естественное право. Это эпоха становления прав. систем. Начало теоретическому обоснованию положил Джон Остен под влиянием его работ в прав. науке Англии и США сформировалась школа получившая название аналитическая юриспруденция – Холонд, Кларк, Сальманд и Амос во Франции. Начало теоретическому обоснованию положил Джон Остен под влиянием его работ в прав. науке Англии и США сформировалась школа получившая название аналитическая юриспруденция – Холонд, Кларк, Сальманд и Амос во Франции. Предметом юр позитивизма по Остину яв-ся исключит. позитивное право. В то же время позитивисты не отрицали естественное право и оценочный подход к законам действующим в гос-ве. Но выводили эти вопросы за рамки юр. науки. Согл. взглядам позитивистов сущ-ет неск. видов законов: божественные законы, законы позитивной морали, законы установленные полит. властью. Задачей юр науки позитивисты видели в том, чтобы построить взаимосвязанную систему прав юр понятий таких как источники права, прав. обяз-ти, правонарушения и т.д. По учению позитивистов право состоит прежде всего из императивных велений или приказов суверенной власти. Т.е. источник норм воля суверена. И как подчеркивали позитивисты первой волны – сам суверен не связан законом и в любой момент может их изменить, в противном случае, если он это не может сделать он не суверен. В то же время позитивисты считали что ограничениями гос. велений в этом случае будет яв-ся мораль. В начале 19 века это идеи получают свое расп-е не только Англия, США, но и Франция, где в это время идет кодификация права – шла разр-ка кодекса наполеона, и в это время господствующее положение занимали концепции экзегезов – понимали под позитивизмом воз-ть комментирования юр норм, появляются сильнейшие комментарии к кодексу наполеона. Задача юр науке сводится к формально юридическому описанию и комментированию действующего зак-ва. Т.е. уделялось много внимания анализу юр нормы, приемам и способам толкования законов, практически в это время нет обращения к общетеоретическим и методологическим вопросам. С середины 19-го века позитивистская доктрина полностью утвердилась во всех европейских странах. К этому же времени относится зарождение и принятие этой доктрины юр наукой России. Виднейшим представителем юр позитивизма в России яв-ся Габриель Феликсович Шершеневич, в Германии Карл Бергбом, во Франции Эсмен и Алмос. В конце 19 го и начале 20 го века позитивисты начинают расширять обоснование своей концепции и используют социологические методы. Карл Бергбом обосновал тезис в рамках юр позитивизма, о том что нельзя в действующем праве использовать принципы и идеи естественного права поскольку наука должна изучать действующее объективное право и должна иметь дело только с реальными объектами. В то же время позитивисты установили тезис о беспробельности права, например в кодексе наполеона 1804 г беспробельность права была закреплена в ст 4: судья кот. откажется судить под предлогом недостаточности закона или молчания закона подлежит преследованию по обвинению в отказе правосудия. Положительные моменты юр позитивизма: это разработка догмы права., кот имеет первостепенное значения для правоприменительной дея-ти, особенно в периоды стабильного развития общ-ва и разработка формально юр метода, кот. лежит в основе правоприменительной практики. Отрицательные моменты в рамках доктрины юр позитивизма: не смог дать ответ на самый важный вопрос как обеспечить правомерность правотворческой дея-ти гос-ва, если само гос-во творит право. Позитивисты ввели термин правовое гос-во – это предположение что гос-во яв-ся правовым и само себя ограничивает через право. Введение тезиса верховенство права. Эти тезисы нашли отражение в современных нормативных док-тах всех демократических гос-тв.

3.Теория нормативизма. Г. Кельзен. Право – это сфера долженствования, кот. никак не связ. с действительностью. Это чисто теория права. Это пирамида норм, каждая норма низшего порядка, действует т.к. установлена высшими органами. Низшие нормы опираются на высшие, но не на реальные факты. Сила всей системы вытекает из осн. нормы. В основание пирамиды лежат инд. нормы, решение судов, договоры. Суд рассм. как правотворческий орган. Между правом и моралью нет связи.

4.Психологическая теория права. Основатель Лев Иосифович Петражицкий, профессор, политик. Книга теория права и гос-ва в связи с теорией нравственности. Считал что право – кореница психики индивида, право нужно искать там где сам человек, где его психика. Право как система императивно-атрибутивных переживаний участников общ. отношений. Источник права человеческие эмоции, концепция права – эмоц. теория, делает акцент на психику, в основе лежит воля. Норма права – это рез-тат эмоций выраж. связь правомочия и обяз-ти. Тем не менее не отрицается существ. позит. права. Человек реализует волю через поведение. Эмоции служат главным побудителем элементом психики, эмоции заставляют совершать опред. поступки. Различал эмоции моральные и правовые. Моральные эмоции связанны с осознанием чел-ком своей обяз-ти или долга. Чувство долга или обяз-ти включает в себя представление о правомочиях др. лиц. Наше право есть не что иное как закрепленное за нами принадлежащий нам – как наше добро – долг др. лица. Прав. эмоции яв-ся двухсторонними и возникающие из них прав. нормы носят атрибутивно императивный характер. Переживания кот. имеются в психики индивида и не встречают признание со стороны других не перестают быть правом. В современных гос-вах на ряду с офиц. признанным правом существует множество систем интуитивного права – крестьянсткое, зажиточных слоев, мещанское, право преступных ор-ций, пролетарское. Псих. теория приближается к идеям прав. плюрализма. Россия яв-ся царством интуитивного права по преимуществу. Петражицкий ратовал за проведение в стране унификации позититивного права, создание полного свода российских законов, что ускоряет развитие более культурных слоев общ-ва.

5.Социологическая. Данное правопонимание в настоящее время распространено в рамках анг. америк. прав. системы. Данная теория получила распространение в начале 20 го века. Сущность теории можно выразить: не существующие отношения не могут быть признанны правом. Под правом понимались фактические отношения, это те отношения кот. складывались между гр-нами в процессе реализации их субъективных прав. В России сторонниками данной теории яв-сь профессор Муровцев, Кистиковский, Коркунов. В зап. Европе: Ерлих. Америка – Пауннт. Вместе они сформулировали концепцию живого права. По мнению представителей социологической школы живое право нах-ся не в юр. нормах, а в практических отношениях. Они говорили что право возникает везде, где в нем есть общ. необходимость. При этом они считали, что свои права люди воспринимают не из юр норм а как нечто естественное вытекающее из человеческих отношений. Отсюда эти отношения между суб-тами права предшествуют юр нормам и яв-ся базисом основой для юр норм. В рамках соц. школы право это прежде всего соц. явление именно общ-во яв-ся источником права и через это живое право общ-во реализует свои соц. функции. Осн. тезисы: 1. Право существует чтобы служить интересам потребностям людей. 2. Право по своему существу яв-ся орудием реализации целей вытекающих из интересов суб-тов права. Т.е. в данном случае само общ-во выступает как соц. инженер общ. жизни. 3. Судьи, как и законодатели, выступают творцами права из чего следует, что законотворческие органы в конечном итоге опираются на решения судов. 4. Эффективность закона опред-ся конечными целями. Если намеченные последствия наступили то закон яв-ся эффективным. Сторонники данного направления – Паун, Левелин – американцы, в содержание понятия права вводили суд. решения, адм. акты, обычаи, правосознание судей. Право не в норме, а право в действии. В тоже время представители социологического направления не отрицали такое св-во права как нормативность хотя право в их понимание не сводилось к закону. Обосновывается тезис о наличии судейского усмотрения как элемент правотворчества. В рамках юр. позитивизма оно отрицается. Отрицательный момент – в громосткости суд. решений по различным делам.

6.Марксистская теория. Это учение о гос-ве и праве исходя из методологических подходов (материалистической диалектики). Три осн. принципа в рамках этой идеологии: 1. Закон отрицания отрицания. 2. Переход кол-ва в кач-во.3. Единство и борьба противоположностей. Истец и ответчик – например. Осн. тезисы: 1. Обусловленность происхождения гос-ва и права экон. сферой общ-ва и прежде всего хар-ром производственных отношений. В основе гос-ва и права экономический базис (книга капитал). 2. Они объясняли происхождение гос-ва и права расколом общ-ва на антагонистические классы. Этому тезису предавалось первостепенное значение. 3. Идея применения мер насилия для ликвидации старых формаций – свержение власти. 4. Маркс отрицал принцип разделения властей. Пропагандировал идеи соединения властей в одном органе (законодательной и исполнительной). 5. Идея отмирания гос-ва и права кот. должны исчезнуть вместе с делением общ-ва на классы. 6. Гос. воля носит классовый хар-р, это воля экон. господствующего субъекта. Недооценка роли права в рамках этой концепции. У права отсутствуют исторические перспективы. Скептическое отношение к идеи прав. гос-ва. Ее относят к юр нигилистической доктрине, но в то же время положительным было методологическое использование материалистической диалектике к прав явлениям. Использование этой идеологии представляет ценность для современной юр науки. Основоположники: Маркс, Энгельс, Ленин.

7.Теологическая – право это божеств. воля. Августин, Ф. Аквинский.

2. Основные теории соотношения государства и права.

Фундаментальная проблема соотношения гос-ва и права в юр науке относится к числу наиболее дискуссионных. Вопрос о том, в каких взаимоотношениях нах-ся гос-во и право, играет ли гос-во верховенствующую роль по отношению к праву или напротив гос-во подчинено праву имеет не только теоретическое, но и практическое значение. 1. Первой по времени возникновения яв-ся Этатистский подход – этот подход исходит из приоритета гос-ва над правом, поэтому этот подход предпологает примат гос-ва во всех сферах, вмешательство гос-ва в частную жизнь. Право рассм. исключительно как позитивное право. Естественное право не признается в рамках этого подхода основанием права яв-ся гос. власть кот. основана на гос. принуждение. Подобный взляд на соотн. гос-ва и права выводит гос-во и его институты из зоны влияния права, поскольку гос-во – это источник права в рамках этой теории и не может быть им связанно. Данный подход исключает проблему правомерности гос. власти. С течение временени эта теория устарела так как гос-во нуждалось в защите прав гр-дан и установление пределов вмешательства гос-ва в дела общ-ва. 2. Затем появляется дуалистическая теория в кот. связь гос-ва и права не носит однозначно причинно-следств. хар-ра. Они возникают одновременно. Гос-во и право не могут существовать друг без друга и между ними существует функц. связь. Гос-во и право яв-ся надстроечными явлениями экон. базиса. Явления от смены типов кот. зависит от смены типа общ. экон. формаций. 3. Следующая по времени появилась теория самообязывания или самоограничения, когда гос. власть издавая НА себе ограничивает, самообязывает, основоположник нем. правовед Ерин, кот. исходил из того что гос-во создает право и само же ему подчиняется. Осн. постулаты данной теории использовались в 19 м, начале 20 го века. 4. Теория связанности гос-ва, права. Основоложник теории Елина Георг. В России Новгородцев, Коркунов. В современной практики теория связанности гос-ва правом трансформировалась в идею господства, верховенства права. Поскольку современное конст. зак-во возвело данный принцип в ранг конституционного как основу конст. строя.

3. Форма правления: определение, виды.

Форма правления - способ ор-ции высшей власти в гос-ве, порядок образования ее органов, их взаимодействие между собой и с населением, степень участия населения в их формировании. Включает в себя 4 элемента: 1.Глава гос-ва. 2.Правительство (исполнительная власть) 3.Законодательная власть; 4. Судебная власть. В совокупности составляют форму правления. Виды форм правления: В зав-ти от главы гос-ва: монархии и республики. Монархию характеризуют: 1.Власть единоличного главы гос-ва (король, царь, император) - наследственная, т.е. переходит по наследству (по традициям или спец. закону). 2.Монарх не яв-ся подотчетным лицом. Виды монархии: 1.Абсолютная - монарх контролирует все ветви власти, яв-ся единственным высш. органом гос-ва (Бруней, Сауд. Аравия). 2.Ограниченная - власть ограничивается гос. институтами. Н-р: конституцией. Их разновидности: 1) Парламентарная - монарх царствует, но не управляет (власть номинальная). Монарх выражает единство нации (Япония, Великобритания). Реальная власть принадлежит правительству. Во главе премьер министр, это высшее должн. лицо. 2) Дуалистическая - компромисс между общ-вом и властью монарха: законодательная власть принадлежит парламенту, а правительство (исполнительная) - монарх. Парламентом контролируется исполн. власть (Иордания, Швеция). Республику характеризуют: 1)Глава гос-ва яв-ся выборным лицом на опред. срок (президент). Его может выбирать народ или избираться парламентом. 2)Глава гос-ва яв-ся подотчетным лицом (тому, кто его избирает). Республики присущ демократич. способ образования верх. органов гос-ва. В развитых гос-вах разделение властей, они имеют связь с избирателями и ответственны перед ними. Виды республики (в зав-ти от того кто формирует прав-во): 1. Президентская - президент избирается населением, не зависим от парламента, возглавляет прав-во (исп. власть) и его формирует, кот. несет перед през-том отв-ть. Нет премьер-министра США. 2. Парламентская - исп. власть принадлежит прав-ву во главе с премьер-министром, программа правительства, утвержденная парламентом, т.е. парламент контролирует дея-ть правительства, может требовать отставки прав-ва. Президент избирается парламентом. Президент только глава гос-ва, но не глава прав-ва. Прав-во формируется фактически партией победившей на парламентских выборах. Рук-дит прав-вом премьер-министр. Президент имеет ф-ции арбитра на случай конфликта между парламентом и правительством. В соотв. с конституцией президент может отправить в отставку прав-во и назначить новую власть. Ecли нет конфликта, то президент выполняет номинальную ф-цию (Германия, Италия). 3.Смешанная - (черты 1 и 2), полупрезидентская республика. Президент имеет власть, имеет место и глава прав-ва тоже имеющий власть. В полупрезидентской: парламент может отставить прав-во. (Россия, Франция, Украина, Финляндия, Португалия). Не типичные формы правления: ОАЭ - выборная монархия. Иран - высшее ДЛ - глава церковной власти. Ватикан - глава церкви - глава гос-ва.

4. Политическая система Российского общества, ее особенности.

Полит. система – это система взаимосвяз. и взаимодейств. объединений людей, базирующихся на разнообразных формах соб-ти, отражающих интересы и волю соц. классов, слоев, групп, наций, реализующих полит. власть или борющихся за ее осущ-е в рамках права через гос-во. Основным назначением является обеспечение целостности, единства действий людей в политике. Политическая система современного российского общества - упорядоченная целостность взаимосвязанных, взаимозависимых политических институтов и политических организаций (полит. партии и полит. движения). Основные принципы организации современной политической системы современного общества определены в Конституции РФ. Основными институтами Политической системой современного российского общества являются: институт президентства; институт парламентаризма, представленный в России Федеральным Собранием; институт исполнительной власти в лице правительства; институты судебной власти; институт гражданства; институт всеобщего избирательного права; институт политических партий и общественных организаций; институт местного самоуправления. Политические институты, в свою очередь, включают соответствующие организации, учреждения, решающие специфические задачи в рамках институциональных отношений. Напр., институт всеобщего избирательного права предполагает создание избирательных комиссий, отвечающих за организацию выборов; институт политических партий реально представлен в виде множества партийных организаций, обладающих своими особенностями. Конституция формулирует и основные нормы, определяющие формы взаимной зависимости институтов и организаций в политической системе РФ. Например формы взаимной зависимости института президентства и института законодательной власти заключаются в том, что президент обладает правом законодательной инициативы и может вносить законопроекты на рассмотрение Государственной Думы, он подписывает и обнародует принятый Государственной Думой закон, может воспользоваться правом вето и отклонить закон, может распустить Государственную Думу в двух случаях: во-первых, если она трижды не утверждает предложенных президентом кандидатов на пост председателя правительства; во-вторых, если Государственная Дума по прошествии года с момента её избрания в течение трёх месяцев повторно выражает недоверие правительству, а президент не согласен с таким решением. Вместе с тем Государственная Дума может инициировать процедуру отрешения президента от должности (импичмента), выдвинув ему обвинение в государственной измене или совершении др.тяжкого преступления. Политическая партия - специализированная организационно упорядоченная груп­па, объединяющая наиболее активных приверженцев тех или иных целей (идеологий, лидеров) и служащая для борьбы за завоевание и использование политической власти в обществе. Общественно-политические движения отличаются от партий тем, что они создаются для сравнительно узких, «адресных» целей: борьба за мир, защита окружающей среды (движение «зеленых») и т. п. Они не ставят перед собой задачу борьбы за власть, а лишь выдвигают перед властями определенные требования. В России запрещаются партии, которые использу­ют подрывные, насильственные методы борьбы за власть, партии фашистско­го, милитаристского, тоталитарного типа с программой, направленной на свержение власти, упразднение конституции, и с дисциплиной военного и полувоенного типа. Ко всем партиям предъявляется требование строго соблюдать конститу­цию и демократический режим внутрипартийной жизни. В настоящее время в Конституции России правовое положение политиче­ских партий приведено в соответствие с мировыми демократическими стан­дартами: признаны политический плюрализм, конкуренция в борьбе за власть посредством завоевания голосов избирателей, запрещены партии тота­литарного типа (соединенные с гос. властью), исповедующие насилие как главное средство политической борьбы (ст. 13 Конституции РФ). Партия организуется по инициативе учре­дителей и может начать легальную деятельность после регистрации ее устава в Министерстве юстиции Российской Федерации. Ее деятельность может быть запрещена, если она преступает конституционные рамки, нарушает тре­бования конституции и закона, предъявляемые к политическим партиям. И партии, и государство являются политическими организациями, государство является центральным звеном полити­ческой системы. Политические партии являются одним из инсти­тутов гражданского общества. Гос-во в отличии от полит. партий выражает интересы об­щества в целом, является официальным представителем всего народа. В этой связи государство обладает только ему присущими возможностями и атрибу­тами - «рычагами» политической власти, за обладание которыми и борются политические партии с тем, чтобы с помощью механизма гос. власти обеспечить реализацию своих программ. Правящие политические пар­тии, то есть те, которые уже тем или иным путем получили доступ к механиз­му гос. власти, осуществляют власть главным образом через рас­становку членов своих партий на важнейшие государственные посты. Существует типология политических партий. Различают партии легальные и нелегальные, правящие и оппозиционные. Правящие партии могут быть пра­вящими монопольно и правящими в составе коалиции. В зависимости от ха­рактера партийной идеологии выделяются либеральные, консервативные, со­циал-демократические, коммунистические и т.п. партии.