1.2 Проблемы квалификации организации незаконно вооруженных формирований и участия в нем

В практике применения ст. 208 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ) возникают вопросы, связанные с отграничением незаконного вооруженного формирования (далее – НВФ) от других разновидностей преступной группы, в частности, от банды (ст. 209 УК РФ). В связи с этим для правильной квалификации действий, предусмотренных ст. 208 УК РФ, необходимо определить родовые и видовые признаки НВФ.

К родовому признаку НВФ относится его устойчивость, которая является объективно-субъективным свойством группы. В субъективном смысле под устойчивостью следует понимать стойкость преступных намерений участников НВФ, то есть стремление неоднократно совершать преступления или стремление совершить одно преступление (например, одну войсковую операцию), которое требует длительной подготовки либо является продолжаемым. Стойкость преступных намерений в последнем случае выражается в стремлении участников НВФ совершить несколько преступных актов, составляющих в совокупности единое преступление. Нередко группы, на основе которых возникают НВФ, уже были устойчивыми в социально-психологическом смысле. Использование этого свойства группы даже при совершении одного преступления приводит к тому, что такая устойчивая группа (криминогенная или просто асоциальная) перерастает в организованную преступную группу в виде НВФ. Объективным проявлением устойчивости НВФ, как и банды, следует считать стабильность ее состава, тесную взаимосвязь между ее членами, согласованность их действий, постоянство форм и методов преступной деятельности, длительность ее существования и количество совершенных преступлений¹².

К видовым признакам НВФ следует отнести его военизированность и вооруженность. Наличие этих признаков в совокупности должно быть сопряжено со способностью формирования вести боевые действия, т.е. организованные действия воинских объединений, соединений и частей при выполнении поставленных задач с применением различных форм и способов действий (оборона, наступление, встречный бой).

Признак военизированности НВФ означает создание его по типу воинского подразделения, выполняющего функции регулярной армии, но не входящего в ее состав. Данное свойство НВФ подтверждается судебной практикой.

Так, Б., создав НВФ, осуществлял в нем лидерские функции как командир воинского подразделения, добившись беспрекословного подчинения его приказам, ввел клятву для участников формирования, заменившую функции присяги, а также строгую субординацию между ними. Воспитательная работа среди участников формирования проводилась на основе радикальной исламской идеологии. В формировании постоянно обеспечивался контроль за поведением его членов и поддержанием внутренней дисциплины. Биджиевым была разработана тщательная конспирация и система мер по защите от разоблачения. Участники формирования до совершения преступлений обучались в военном полевом лагере владению оружием, ведению военных и разведывательных действий в условиях различного типа местности, приемам конспирации, транспортировки оружия и боеприпасов, сооружению тайников для хранения оружия и боеприпасов, правилам поведения на случай задержания сотрудниками правоохранительных органов¹³.

В связи с тем, что НВФ образуется по типу воинского подразделения, его количественный состав может быть различным и определяется, исходя из сложности поставленной задачи, уровня боевой подготовки, степени оснащенности вооружением, техникой, специальными средствами связи и маскировки, а, прежде всего, исходя из характера войсковой операции, которую оно должно провести¹⁴.

Структура НВФ является динамичной, «приспосабливается» к изменяющейся ситуации в стране. Прежде всего, меняется структура НВФ, действующих на северном Кавказе. Эти формирования сначала структурно приспособились к методам ведения партизанской войны, затем к совершению террористических актов, трансформируясь из подразделений в несколько сотен бойцов под командованием бригадных генералов в боевые ячейки под управлением эмиров, а позднее в автономно действующие малые группы (5-8 чел.) типа воинского отделения, включающие в себя гранатометчика, снайпера, пулеметчика и 1-2 автоматчиков¹⁵.

Следующим видовым признаком НВФ является его вооруженность, которая в соответствии c п. 23 постановления Пленума Верховного суда РФ от 9 февраля 2012 г. N 1 «О некоторых вопросах судебной практики по уголовным делам о преступлениях террористической направленности» предполагает наличие у его участников любого вида огнестрельного или иного оружия, боеприпасов и взрывчатых устройств, в том числе кустарного производства, а также боевой техники Данное толкование рассматриваемого признака позволяет сделать вывод о том, что вооруженность НВФ не тождественна наличию у него оружия, если исходить из строгого толкования термина «оружие», не распространяющегося, в частности, на боевую технику¹⁶. Кроме того, это толкование определяет, что указанные предметы могут быть фабричного и кустарного производства, а также изготавливаться незаконно.

Следовательно, ссылка только на Федеральный закон от 13 декабря 1996 года N 150-ФЗ «Об оружии»¹⁷ для определения признака вооруженности группы может быть применима в основном для родовой характеристики предмета как оружия, под которым понимаются устройства и предметы, конструктивно предназначенные для поражения живой или иной цели, подачи сигналов. Это обусловлено тем, что данный закон регулирует только легальный оборот оружия и не касается иных предметов вооружения. Оружие у участников НВФ может находиться как на законной, так и на незаконной основе. Например, объединение членов общественной организации «Б.К.Н.Л. ПОРТОС», имевшей на вооружении приобретенное на законных основаниях огнестрельное и иное оружие, и их последующие действия квалифицированы по ст. 208 УК РФ¹⁸. Действия А. и участников созданной им в Республике Дагестан группы также квалифицированы по ст. 208 УК РФ, поскольку у данной группы, наряду с другими признаками НВФ, имелся признак вооруженности – она была вооружена пневматическим оружием кустарного производства¹⁹.

Все ли предметы, относимые Федеральным законом «Об оружии» к оружию, могут быть признаком вооруженности именно НВФ? Все ли члены НВФ должны быть вооружены и сколько предметов вооружения должно быть в наличии? Очевидно, что для правильного ответа на эти вопросы необходимо исходить, прежде всего, из того, что признак вооруженности – это свойство НВФ в целом, а не отдельных его участников. Данный признак вместе с признаком военизированности обладает таким свойством только в том случае, если оружие и иные предметы вооружения обеспечивают устойчивой группе способность вести боевые действия. Безусловно, что этот признак проявляется в наличии у участников НВФ пригодного для использования в боевых условиях ручного огнестрельного стрелкового оружия (автоматы и пулеметы, минометы, гранатометы и др.), тяжелого вооружения и боеприпасов к ним, взрывчатых веществ, взрывных устройств, военной техники. Наличие других предметов как признак вооруженности НВФ должно оцениваться, исходя из их способности (тактико-технических характеристик) обеспечить ведение боевых действий.

Предложенный нами подход позволяет также ответить на вопрос о том, все ли члены НВФ должны быть вооружены и о том, сколько в формировании должно быть оружия. Безусловно, не все члены НВФ должны иметь оружие, т.к. они могут выполнять в нем разные функции, в том числе и не связанные с боевыми действиями, но обеспечивающие деятельность НВФ в целом (например, хозяйственные). В связи с этим участник НВФ может нести уголовную ответственность по ст. 208 УК РФ и в том случае, когда он не владел оружием в период своего пребывания в составе НВФ. В материалах судебной практики есть подтверждение высказанной позиции. Например, по ст. 208 УК РФ был осужден Д., который 20 апреля 2004 года вступил в НВФ и, находясь в лагере боевиков, занимался хозяйственными работами, помогал переносить раненых и т.п. ему оружие не было выдано²⁰. Конечно, данная категория участников НВФ должна осознавать наличие признака вооруженности формирования (наличие предметов вооружения и их использование для ведения боевых действий). Количество предметов вооружения должно быть таким, чтобы позволить обеспечить ведение боевых действий. Следовательно, наличие даже одной единицы бронетехники, исправной, с имеющимся боезапасом и укомплектованной экипажем свидетельствует о признаке вооруженности формирования. Таким образом, как и при оценке численности образования как достаточной для признания его НВФ, при определении свойства его вооруженности важно исходить не из количественного, а из качественного признака, суть которого состоит в способности предметов вооружения обеспечить ведение формированием боевых действий.

В заключение следует отметить, что понимание представленных уголовно-правовых признаков НВФ позволит решить важную проблему квалификации преступления, предусмотренного ст. 208 УК РФ «организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем», по правилам разграничения со смежными и конкурирующими составами преступлений.