2. Діяльність адвоката на різних стадіях процесу Європейського Суду з прав людини.

Першим кроком є юридична консультація адвоката. Що стосується оформлення відносин представництва, то у цього суду існує власна форма довіреності, відмітною рисою якої є наявність підпису представника, засвідчує той факт, що він бере на себе зобов'язання по веденню справи.

Під час юридичної консультації важливо точно з'ясувати фактичні обставини справи, постаратися визначити зараховують і неотносімие факти, а також перевірити, чи може заявник підтвердити документально кожен з тих фактів, на які посилається. Адвокат вже на цьому етапі повинен дивитися на факти виходячи з практики ведення справ Європейським судом з прав людини.

У тому випадку, якщо фактичні обставини швидше за все не відносяться до сфери інтересів Європейського суду, адвокат попередить про це клієнта і пояснить, чому скарга не буде розглянута в Європейському суді з прав людини. Якщо клієнт продовжує наполягати на підготовці та подачі скарги, швидше за все йому дадуть загальні рекомендації до оформлення скарги.

Якщо фактичні обставини заявника такі, що адвокат може оцінити їх як потенційне порушення, то адвокат разом з клієнтом підбере докази. За практиці юридичної консультації, Європейський суд вважає доказами будь-які документи, медичні довідки, експертні висновки, судові рішення, фотографії, відеозаписи, іншими словами, будь-які свідчення того, що клієнт говорить правду. Адвокат попередить про те, що доцільно завіряти такі свідчення у нотаріуса. Це необхідно не стільки для Європейського суду з прав людини, скільки для представника Російської Федерації в Європейському суді, який швидше за все поставить під сумнів такий доказ.

У ході адвокатської консультації адвокат з'ясує питання прийнятності скарги. Правила прийнятності є певний набір умов, за наявності яких скарга буде розглянута Європейським судом по суті. Серед критеріїв прийнятності деякі є суто формальними, наприклад шестимісячний термін, який відраховується від дати остаточного судового рішення, а саме касаційного визначення. Адвокат попередить про те, що цей термін є пресекательним, тобто пропуск цього строку є абсолютним підставою для відхилення скарги як неприйнятною. Шанси скарги підвищуються, коли адвокат знає, що саме є предметом інтересів Європейського суду, знайомий з його рішеннями, прецедентами і загальними підходами. Юридична консультація допоможе правильно оформити скаргу.

Адвокат також роз'яснить порядок розгляду справи в Європейському суді з прав людини:

- Обов'язок довести порушення прав заявника лежить на заявника;

- Тривалість розгляду, яка складає в середньому п'ять років;

- Процентне співвідношення неприйнятних і прийнятних скарг;

- Необхідність обмежитися тільки тими аспектами, які можуть представляти інтерес для Європейського суду з прав людини;

- Неможливість оскаржити рішення про неприйнятність;

- Адреса, який буде вказано для листування з Європейським судом з прав людини;

- І деякі інші аспекти.

Адвокат досить докладно розповість про те, що Європейський суд з прав людини не зобов'язує державу зробити будь-які дії на користь заявника. Оскільки процедура розгляду справи в Європейському суді з прав людини значною мірою відрізняється від судових процедур у Росії. У юридичній консультації підготують письмове роз'яснення для клієнта.

Підготовка скарги

Після того як адвокат з'ясує всі фактичні обставини справи, перевірить відповідність критеріям прийнятності, збере докази, які підтверджують фактичні обставини, і роз'яснить порядок розгляду скарги, предмет звернення, результати звернення до Європейського суду з прав людини, він пише формуляр заяви.

Формуляр розроблений таким чином, щоб після першого прочитання можна було б зробити перші висновки про прийнятність, і включає наступні розділи:

- Дані про заявника (необхідно заповнювати всі пункти);

- Дані про представника (на етапі направлення скарги наявність представника необов'язково);

- Фактичні обставини справи (найважливіший пункт);

- Опис порушень;

- Вказівка ​​остаточного і інших рішень, прийнятих національними органами;

- Вказівка ​​на звернення в інші міжнародні інстанції;

- Предмет порушення (точніше, прохальна частина, де вказується, які саме права заявник просить визнати порушеними);

- Перелік програм.

Важливим пунктом у формі є опис фактів, так як саме факти оголошуються прийнятними, а не те, як адвокат їх кваліфікував. Направляючи формуляр, заявник та адвокат тим самим обмежують коло фактичних обставин, які будуть розглядатися судом, іншими словами, визначають предмет дослідження для Європейського суду з прав людини.

Загалом можна виділити дві стратегії подання справ у Європейському суді з прав людини.

Дотримуючись першої стратегії в юридичній консультації опишуть максимально широко всі фактичні обставини, навіть якщо вони не дуже добре доведені, а також заявлять про порушення максимально можливої ​​кількості прав. Перевага цієї стратегії полягає в тому, що заявник уникає небезпеки не вказати який-небудь важливий факт, а адвокат - звинувачень в тому, що він знехтував інтересами клієнта. У той же час небезпека цієї стратегії полягає в тому, що в обсязі фактичних обставин може "загубитися" правова проблема, у зв'язку з чим скарга може бути визнана неприйнятною як явно необгрунтована. Крім того, сама скарга може розглядатися більш тривалий час.

Друга стратегія полягає в тому, щоб відібрати найбільш чіткі й однозначні фактичні обставини, які добре підтверджені доказами, і заявити про порушення одного - трьох прав, гарантованих Європейською конвенцією з прав людини. Скарга стає простою і очевидною, збільшуються її шанси бути оголошеною прийнятною. Основний недолік цієї стратегії полягає в тому, що пізніше додати будь-які фактичні обставини до спочатку заявленим практично неможливо.

Вибір першої або другої стратегії в основному залежить від особистого вибору заявника та думки досвідченого адвоката. Вибір визначається суттю справи, і обидві стратегії можна застосовувати, намагаючись враховувати їх недоліки і уникати негативних для довірителя наслідків

У розділі "Опис порушень" адвокат вказує, в чому саме виразилося порушення. Для заповнення цього розділу необхідно знати хоча б загальні підходи Європейського суду з прав людини до аналізу прав, гарантованих зазначеної Конвенції. Тому без юридичної консультації не обійтися.

Аналіз прав слід проводити за трьома основними параметрами:

1) виконання негативних зобов'язань держави;

2) виконання позитивних зобов'язань не допустити таких дій;

3) процесуальні зобов'язання з розслідування факту побиття чи вбивства.

Слід зазначити, що Європейський суд з прав людини визнає порушення права, якщо держава-учасниця не виконало хоча б один з вищезгаданих зобов'язань. На практиці суд визнає порушення у зв'язку з невиконанням позитивних чи процесуальних зобов'язань.

При аналізі права на свободу та особисту недоторканність і права на справедливий судовий розгляд в юридичній консультації допоможуть:

- Вказати, яке саме право було порушено;

- Визначити, яким саме чином було вироблено втручання у здійснення заявником свого права;

- Дослідити законність втручання;

- Порівняти мети втручання з вичерпним списком;

- Обгрунтувати, що таке втручання не було необхідним.

Адвокат доводить, що втручання було незаконним, тобто застосований нормативний акт був не в достатній мірі чітким і однозначним, що втручання не було пропорційним. Для обгрунтування скарги від адвоката потрібно дати власну оцінку фактичних обставин. Кожен адвокат, який представляє інтереси заявників у суді, може виробити свій власний стиль.

Для перевірки вичерпаності внутрішньодержавних засобів захисту у формулярі поставлено три питання:

- Остаточне судове рішення, як правило, касаційну ухвалу;

- Список інших рішень, прийнятих у справі;

- Чи існують ще які-небудь засоби правового захисту, до яких міг вдатися заявник.

Останнє питання вимагає деяких пояснень. Стосовно до Росії в цьому питанні можна вказати, звертався чи ні заявник в наглядовому порядку. Оскільки в Європейський суд з прав людини та наглядову інстанцію можливо звернутися одночасно, то в цьому пункті можна написати:

а) заявник має право звернутися в наглядовому порядку, але не має наміру цього робити, так як наглядовий порядок є неефективним;

б) заявник звернувся в наглядовому порядку (і уточнити, коли і в який саме суд).

Решта розділів формуляра не вимагають спеціального коментаря, просто заявник за допомогою адвоката відповість на запитання.

Формуляр скарги слід писати російською мовою. Краще довірити переклад фактичних обставин Секретаріату Європейського суду з прав людини, а потім користуватися їх термінологією.

Якщо до закінчення шестимісячного терміну, який є дуже жорстким, залишається тиждень, то на адресу Європейського суду з прав людини можна вислати попередню скаргу. Вона не повинна відповідати якійсь певній формі. Адвокат вкаже всі фактичні обставини, які необхідно представити суду.

Формуляр скарги спільно з додатками направляється до Європейського суду з прав людини рекомендованим листом з повідомленням про вручення за адресою:

Au Secretaire de la Cour Europeenne des Droits de l-Homme Conseil de l-EuropeF-67075 Strasbourg Cedex

Повідомлення про вручення повертається через три-чотири тижні. Якщо заява була заповнений правильно з точки зору Секретаріату Європейського суду з прав людини, то приблизно через два-три місяці заявник отримає лист про реєстрацію його скарги, в якому буде зазначено, що скарга буде розглянута, як тільки трапиться нагода.

Реєстраційний номер заяви слід вказувати в будь-якому листі, який адвокат буде направляти до Європейського суду з прав людини. Суд також вказує цей номер в листуванні з заявником та його адвокатом. Слід зазначити, що Європейський суд з прав людини висилає листи тільки на одну адресу, тому заявнику та адвокату необхідно домовитися, на яку адресу будуть надходити листи з суду.

Після реєстрації формуляра багато заявники вважають, що скарга буде розглянута Європейським судом з прав людини по суті. Реєстрація означає тільки те, що скарга поставлена ​​в чергу і буде проаналізована юристами Секретаріату.

Період невизначеності подальшої долі скарги становить близько двох-трьох років. Протягом цього часу звернення адвоката та додані документи розглядаються співробітниками і суддями Європейського суду з прав людини. Заявник і його адвокат можуть дізнатися тільки їх висновки.

У гіршому випадку заявник отримує листа, в якому його повідомляють про рішення про неприйнятність. Це рішення приймається одноголосно трьома суддями без вказівки мотивів. У листі лише дається загальне посилання на ст. 34 - 35 Європейської конвенції з прав людини. Рішення можна оскаржити, тому заявнику залишається тільки прийняти його.

Комунікація

У кращому випадку, наступає другий етап роботи з Європейським судом з прав людини - комунікація.

На цьому етапі адвокат оформить деякі формальні документи:

- Довіреність представника (якщо вона не була оформлена раніше);

- Грошові кошти, що виділяються на оплату послуг адвоката на підготовку письмових документів.

- Відповісти на запитання суду про переваги щодо усного або письмового порядку розгляду скарги.

На цьому етапі адвокат отримує листа, в якому його повідомляють про направлення скарги на розгляд Уряду. До цього листа додаються опис фактів англійською мовою, як їх підсумовували юристи суду, а також питання сторонам, тобто заявнику і Уряду. Такий лист Європейського суду з прав людини означає, що скарга комунікувати і рішення з питання прийнятності буде виносити Палата і воно буде вмотивованим. У листі Європейського суду з прав людини будуть визначені дати подання заперечень Уряду російською та англійською мовами.

Після отримання меморандуму Уряду Європейський суд з прав людини направить його адвоката для того, щоб він мав можливість відповісти на питання суду і заперечити на меморандум Уряду. І Уряду, і адвокату надається вісім тижнів для надання свого меморандуму. Якщо заявник направляв скаргу самостійно, то на етапі комунікації суд попросить його вибрати собі юридичного представника. Заявник повинен буде направити доручення із зазначенням імені та інших даних представника на адресу суду.

Якщо заявник не може оплатити послуги адвоката, він може звернутися в Європейський суд з прав людини з проханням про надання грошових коштів, що виділяються на оплату послуг адвоката на підготовку письмових документів.

Грошові кошти надаються безпосередньо юристу, тому заявнику в запиті слід вказати, хто саме буде представляти його інтереси. У відповідь на запит заявника суд надсилає йому форму з питаннями про його фінансове становище: розмір заробітної плати, наявність рухомого та нерухомого майна, позик, застав, цінних паперів, утриманців.

Форма складена англійською мовою і заповнювати її слід також англійською мовою. Форма заповнюється у трьох примірниках, кожен з яких підписується заявником, два з них направляються до Європейського суду з прав людини, а третій залишається у заявника (або його юридичного представника).

Якщо питання вирішено позитивно, суд висилає юридичній представнику форму підтвердження надання грошових коштів, у якій буде визначено розмір виділеної суми. Адвокат повинен підписати цю форму, а також форму із зазначенням реквізитів його рахунку. Ці форми також підписуються в трьох примірниках і два з них слід відправити до суду.

Сума виділених коштів становить 600 - 700 євро. Ця сума однакова для всіх країн Ради Європи. Адвокат отримує переказ на визначену судом суму на свій банківський рахунок протягом двох-трьох місяців.

Суд завжди у своїх листах інструктує заявників та їхніх адвокатів про те, коли, що і як потрібно зробити, тому важливо дотримуватися цих інструкцій. У цей же період адвокат отримує запит Європейського суду з прав людини щодо того, який порядок слухань віддасть перевагу заявник. Якщо заявник хотів би, щоб його справа розглядалася в усному слуханні, то він повинен про це повідомити суду, вказавши причини свого вибору. У будь-якому випадку, навіть якщо обидві сторони - адвокат заявника і Уряд - віддадуть перевагу усне слухання, суд буде вирішувати це питання на свій розсуд. Загальним порядком є письмовий розгляд справ, усне - виняток. До того часу як адвокат оформить всі попередні процедурні папери, суд вишле меморандум Уряду, відповіді Уряду на ті питання, які поставив суд, а також вкаже дату подання меморандуму.

Суд буде розглядати тільки ті питання, які він комунікувати. За загальним правилом, суд не буде повертатися до розгляду тих аспектів скарги, які залишилися за межами поставлених питань. Коли заявник та його адвокат вважають, що інші аспекти також заслуговують розгляду, вони можуть звернути увагу суду на них ще раз.

Перед підготовкою своїх заперечень адвокат має в своєму розпорядженні:

- Своєю скаргою (з додатками);

- Фактами, які узагальнені юристами суду;

- Питаннями юристів;

- Меморандумом Уряду (російською та англійською мовами) з додатками, якщо вони є.

Основна мета обміну меморандумами - уточнити правові позиції сторін. На відміну від формуляру заяви для меморандуму не існує певної чіткої форми. В якості зразка використовуються безпосередньо рішення Європейського суду з прав людини.

Меморандум може включати наступні розділи:

- "Процедурний" (із зазначенням, коли скарга була зареєстрована, коли комунікувати, коли була отримана відповідь Уряду);

- Опис фактів (цей розділ факультативний: якщо заявник та його адвокат згодні з викладом фактів, підготовлених судом, їх можна не повторювати, якщо адвокат вважає, що факти викладені з спотвореннями, то їх можна описати ще раз, уточнивши спотворені моменти);

- Відповіді на запитання;

- Предмет звернення (ще раз вказати, які права адвокат вважає порушеними).

Відповіді на запитання можна назвати основною частиною меморандуму.

З точки зору юридичної практики слід дотримуватися кількох правил:

- Вказати, яке з прав адвокат вважає порушеним на початку і в кінці відповіді на запитання

- Конкретизувати порушення

- Дотримуватися загальні принципи аналізу порушень за різними статтями.

У меморандумі можна цитувати попередні рішення Європейського суду з прав людини, але не варто цим зловживати. Представляючи свої заперечення, адвокат заявника знаходиться у більш сприятливому становищі в порівнянні з Урядом на цьому етапі, так як він має можливість прокоментувати меморандум Уряду.

Заперечення на меморандум Уряду можна подавати як російською, так і англійською мовою. Заперечення слід подавати в призначений день, краще всього направляти факсом та поштою рекомендованим листом з повідомленням. Номер факсу Європейського суду з прав людини надрукований на будь-якому його листі на нижньому колонтитулі.

Після направлення до суду своїх заперечень для заявника та його адвоката настає другий період очікування. Як правило, цей період коротший, ніж очікування комунікації або відмови Комітету. І заявник вже точно може розраховувати отримати вмотивоване рішення з питання прийнятності, хоча ймовірність визнання скарги неприйнятною як і раніше досить велика.

Рішення щодо прийнятності

Якщо у суду не виникне додаткових питань до адвоката або Уряду, то в середньому через рік після подання меморандумів адвокат може отримати рішення з питання прийнятності.

Рішення виноситься на одному з офіційних мов Ради Європи - англійською або французькою мовою. Рішення з російським справах, як правило, виносяться на англійській мові. Це рішення буде вислано адвокату поштою. Рішення з питання прийнятності також буде розміщено на сайті Європейського суду з прав людини, воно розміщується в Інтернеті через три тижні після прийняття, тому заявник може отримати текст рішення раніше, ніж воно з'явиться на сайті.

Якщо в рішенні скарга оголошена неприйнятною, то на цьому розгляд справи в Європейському суді з прав людини закінчується. Адвокат не має можливості оскаржити це рішення

Комунікація перед рішенням по суті

Якщо скарга оголошена прийнятною, то для заявника та його адвоката настає третій етап роботи з Європейським судом з прав людини. Додаткові заперечення та документи, які сторони вважають за необхідне представити, повинні бути представлені до однієї і тієї ж дати, зазначеної в листі до обох сторін. У цьому листі також вказується, що термін подання додаткових заперечень і документів не може бути перенесений на більш пізній. На цій стадії всі документи повинні подаватися однією з офіційних мов Ради Європи.

Тільки на цьому етапі слід представляти в Європейський суд з прав людини вимоги заявника щодо справедливої ​​сатисфакції:

- Моральну шкоду;

- Матеріальну шкоду;

- Юридичні витрати.

Зазвичай суд присуджує компенсацію саме моральної шкоди, що пояснюється змістом оскаржуваних прав до Європейського суду з прав людини. За російськими справах суми компенсації моральної шкоди становлять від 500 до 5000 євро.

У середньому сума справедливої ​​компенсації становить 2000 - 3000 євро. Винятком стала сума присудженої компенсації за скаргою "Ілашку та інші проти Молдови та Росії", яка склала в цілому понад півмільйона євро. У справі "Міхєєв проти Росії", заявнику, який зазнав тортур під час допитів у міліції, в результаті чого вистрибнув з вікна і зламав собі хребет, була присуджена компенсація матеріальної шкоди в розмірі 130 тис. євро та 120 тис. євро моральної шкоди. Визначаючи розмір справедливої ​​сатисфакції, адвокат повинен адекватно оцінювати збиток нанесений порушенням.

Розмір матеріальної шкоди необхідно підтверджувати документально. У вищезгаданому справі "Міхєєв проти Росії" матеріальна компенсація за такою категорією справ була присуджена вперше і склала 130 тис. євро у зв'язку з втратою заробітку заявником.

Юридичні витрати можуть включати суми гонорарів адвокатів з ведення справи в Європейському суді з прав людини, вартість поштових витрат. Адвокат попередить про те, що всі вищеназвані витрати повинні бути підтверджені документально. Найбільша сума юридичних витрат за російськими справах була присуджена у справі "Гусинський проти Росії" і склала 88 тис. євро.

Документи, що стосуються розміру юридичних витрат, повинні бути також представлені у строки, зазначені судом.

Усне слухання

Всі скарги розглядаються у письмовому порядку, але в деяких випадках може бути призначено усне слухання. Усне слухання може бути призначено окремо або всі питання будуть розглядатися в одному слуханні. Сторонам повідомляють про призначення усного слухання за два місяці до слухання. Дата усного слухання може змінюватися, про що заявник або його адвокат буде повідомлено.

Якщо суд ухвалив рішення провести усне слухання, то на адресу заявника або його адвоката буде направлено листа, в якому буде призначена дата усного слухання і поставлені питання сторонам до усного слухання.

В усному слуханні можуть брати участь адвокат заявника і сам заявник. Якщо хтось з адвокатів не був формально заявлений як представник на ранніх стадіях розгляду справи, то слід направити доручення.

Грошові кошти можуть бути виділені тільки одному адвокату, вони виділяються тільки після слухання, з урахуванням фактичного присутності адвоката і заявника.

Виступ відбувається англійською або французькою мовою, в дуже рідкісних випадках адвокату може бути дозволено виступити на рідній мові. Для подання додаткових документів суд надає на цьому етапі обмежений час. Слід висилати тільки ті додаткові документи, які необхідні, з'явилися пізніше, ніж була подана скарга, і мають велике значення для вирішення справи.

Мета виступу сторін у ході усного слухання полягає в тому, щоб донести свою правову позицію до суду, тому завданням адвоката є чітко виразити цю "правову позицію".

Завдання сторін полегшується тим, що суд ставить свої питання до усного слухання.

Час виступів сторін становить суворо тридцять хвилин, і виступати довше цього часу неприпустимо. У виступі потрібно ще раз заявити, яке саме право було порушено стосовно заявника, повторити, у чому виразилося порушення права.

У виступі адвокат може собі дозволити емоційні оцінки.

Текст виступів повинен бути представлений в Європейський суд з прав людини за день до проведення усного слухання. Усне слухання заздалегідь призначається на певний час, і список призначених до слухання справ можна подивитися в Інтернеті на сайті суду.

У самому засіданні беруть участь адвокат заявника і сторона держави-відповідача. Палата засідає у складі семи суддів, включаючи президента Палати, двох або трьох додаткових суддів та керівника секретаріату секції. Якщо справа слухається Великою палатою, то вона засідає у складі 17 суддів, трьох-чотирьох додаткових суддів та керівника секретаріату секції.

Послідовність виступів сторін визначається стадією справи. Якщо вирішується питання про прийнятність скарги, то першим виступає сторона Уряду, а якщо по суті - то адвокат заявника. Тривалість виступу кожної сторони складає тридцять хвилин.

Загальна тривалість усного слухання не перевищує двох годин.