Вопрос 9. Историческая теория права.

Данная школа права была основана в первой трети XIX в. на территории Германии, остававшейся раздробленной феодальной страной. Основоположниками данной теории считаются Густав Гуго, Савиньи, Пухта и др. Историческая школа права явилась по сути реакцией на идеи естественной школы права и на поражение Великой Французской революции.

Историческая школа права отрицала возможность существования единого для всех народов права. Историческая теория права основывалась на концепции, согласно которой у каждого исторически сложившегося народа есть свое право, определяемое присущим данному народу духом. Таким образом, право каждого народа — это по сути проявление народного духа, которое выражает общее сознание, убеждение народа.

Согласно исторической школе право — это результат исторического процесса, при этом оно саморазвивается и постепенно складывается независимо от государственной воли. Авторы данной теории утверждали, что закон — это не только не единственный, но и не основной источник права. На первое место в качестве источников права выдвигался обычай, который в отличие от правовых предписаний известен всему народу.

Представители исторической теории права отстаивали верность и неизменность всех действовавших, устоявшихся правовых институтов, отвергали всякие реформирования права, даже если последние вели к совершенствованию права. Историческая теория права привлекла внимание к необходимости изучения истории права, она оказала воздействие на все последующее развитие правовой мысли, в особенности на психологическую и социологическую теории права.

Дискуссионные моменты:

- несмотря на то, что право действительно имеет национальные особенности, существует множество примеров, когда обычаи и законы какого-либо народа были восприняты другой стороной, например, в процессе завоевания.

- сторонники теории предполагают регулировать общественные отношения «древними образцами», что не отвечает реалям современной жизни.

- согласно теории народный дух проявляется в обычаях, однако не все поддерживаются цивилизованным обществом, некоторые обычаи носят международный характер и выходят за рамки национального духа.

Положительные моменты:

- в теории ценно то, что законодатель не может творить правотворчество по собственному усмотрению.

- справедливо то, что обычаи предшествовали появлению права и многие из них стали позитивным правом.

- историческая школа способствовала становлению исторического метода в юридической науке, на его основе сформировалась новая наука – история права.

Вопрос 10. Нормативистская школа права.

Нормативистская теория права получила широкое распространение в XIX в. Родоначальник – Кельзен, который называл свою теорию «чистая теория права», существенный вклад в развитие данной теории внесли Штаммлер и Новгородцев. В соответствии с данной теорией право представляет собой пирамиду норм, на самом верху которой находится основная или суверенная норма, из которой каждая ниже стоящая норма черпает свою законность. В основании пирамиды находятся индивидуальные акты(решения судов, предписания администрации и т.д.), в которые также включается понятие «право» и должны основываться на нормах высшей юридической силы.

Кельзен, являясь сторонником «чистой теории права», не задавался вопросом о классовой сущности права и исключал в изучении права экономическую, идеологическую, политическую, моральную и др. оценки, т.е. оно «должно понимать себя самого и право», т.е. «право определяется только правом» и сила права только в нем самом.

Тезис о том, что право следует познавать из самого права, подкрепляется постулатом Кантианской философии, согласно которой «должное» - это особая сфера, создаваемая человеческим разумом и независимая от сущего, т.е. природы и общества. Поскольку право представляет систему правил должного поведения и оно лежит в сфере должного и => независимо от сущего.

Правила должного поведения возникли раньше чем государство, т.е. государство есть следствие продолжения развития права, хотя сторонники данной теории выступали против противопоставления права и государства, говоря о том, что государство – это внутренний смысл всех правовых положений.

Власть есть право, правом признается государственная воля, выраженная в правовых нормах, обеспеченная принудительной силой государства, которое может носить в него изменения, не противоречивающие основной норме. Право характеризуется нормативностью, т.е. оно регулирует общественное отношение посредством конкретных формально определенных правил. В концентрированном виде это свойство выражается обязательностью всеобщности, непрерывности права.

Дискуссионные моменты:

- не ясен вопрос о происхождении исходной нормы, находящейся на вершине пирамиды.

- трудно согласиться с исключением связи права с социально-экономическими, политическими и духовными факторами.

Положительные моменты:

- подчеркивается такое определяющее свойство права, как нормативность.

- нормативность в данной теории органически связана с формальной определенность, это значительно облегчает возможность руководствоваться юридическими требованиями и позволяет субъектам знакомиться с содержанием текстов нормативных актов.

- доказывает необходимость соподчинения правовых норм по юридической силе.