§ 8. Взаємність та реторсія

Взаємність є одним з фундаментальних принципів рівності у сфері міжнародної співпраці та співдружності між державами. Вона являє собою одну з підвалин МПП, що закріплено і в доктрині МПП, і у внутрішньому законодавстві, і в міжнародних договорах. Принцип взаємності у МПП не обмежується сферою дії колізійних норм, він включає й питання застосування матеріально-правових приписів, перш за все правил, які визнають цивільно-правовий стан іноземних фізичних і юридичних осіб, зважаючи на національний режим і режим най­більшого сприяння. Крім того, до проблем, пов'язаних із взаємністю в різних сферах МПП, належать також: визнання і виконання іноземних судових рішень за умови визнання і виконання судових рішень у відповідній іноземній державі; виконання судових доручень іноземних судів при аналогічному виконанні доручень судів.

Найбільш актуальне питання, пов'язане із взаємністю, виникає при визнанні та застосуванні іноземного права. Одне з таких правил сфор­мульовано у ст. 11 Закону України «Про міжнародне право» і полягає в тому, що суд чи інший орган застосовує право іноземної держави незалежно від того, чи застосовується у відповідній іноземній державі до подібних правовідносин право України, крім випадків, якщо засто­сування права іноземної держави на засадах взаємності передбачене законом України або міжнародним договором України. Іншим прави­лом уточнюється розуміння такого винятку, якщо застосування права іноземної держави залежить від взаємності, вважається, що вона існує, оскільки не доведено інше.

у галузі приватноправових відносин, ускладнених іноземним еле­ментом, взаємності надається значення спеціального правового інститу­ту, в якому виділяється «матеріальна» і «формальна» взаємність.

«Матеріальна» взаємність означає надання фізичним і юридичним особам — іноземцям у країні перебування повноважень, аналогічних тим, що надаються їм у своїй державі. Безумовно, відмінність у праві

71

ЗАГАЛЬНА ЧАСТИНА

різних країн обмежує можливість широкого застосування «матеріаль­ної» взаємності.

«Формальна» взаємність передбачає зрівняння іноземців у країні перебування в правах і обов'язках з місцевими громадянами і юридич­ними особами. В МПП переважає визначення правового режиму іноземців на підставі «формальної» взаємності.

З питанням щодо взаємності пов'язано введення так званих відповідних обмежень, тобто на принципах взаємності в міжнародних відносинах іноді застосовуються реторсії — заходи примусового впливу у відповідь на недружні дії іншої держави. Метою реторсії є скасування обмежень, встановлених окремою державою, що завдають необгрунтовану, в порядку дискримінації, шкоду інтересам іншої дер­жави або її громадян. Україна у разі встановлення обмежень дискримінаційного характеру щодо її фізичних чи юридичних осіб іншою країною може застосовувати в порядку реторсії відповідні за­ходи стосовно фізичних чи юридичних осіб цієї країни. На відміну від принципу взаємності у випадку реторсії ініціатором незастосування іноземного права виступає виконавча влада.

У низці нормативних актів України закріплено можливість засто­сування одного чи декількох видів заходів примусового характеру, а саме: обмеження імпорту, підвищення митних зборів, уведення ре­жиму ліцензування та квотування зовнішньоекономічних операцій тощо. Відповідно до доктринальних положень міжнародного права застосування заходів обмежувального характеру щодо конкретної іноземної країни не може вважатися порушенням принципу не-дискриміпації.

Таким чином, інститут взаємності й інститут реторсії мають бага­то спільного, і їх використання приводить до незастосування іноземно­го матеріального права. Проте па відміну від застереження про публіч­ний порядок відмова застосовувати іноземне право зумовлена причи­нами, не пов'язаними зі змістом матеріальних норм права. Крім того, підставою застосування інституту реторсії є дискримінаційні дії іноземної держави, а підставою застосування концепції взаємності — розбіжність колізійних прив'язок у законодавстві двох держав. Інститут взаємності та інститут реторсії починають діяти, якщо іноземні та виконавчі органи не виявляють належної поваги до вітчизняних по­літичної та правової систем.

72

Розділ ПІ. Загальні засади правозастосування в мімснародному приватному праві

Контрольні запитання

1. Дайте визначення колізійної норми та охарактеризуйте її структуру.

2. Назвіть основні колізійні формули прикріплення.

3. Назвіть засоби встановлення змісту іноземного права, перед­бачені чинним законодавством України.

4. Який зміст має поняття «застереження про публічний по­рядок»? Охарактеризуйте механізм застосування імператив­них норм у МПП.

5. Що означає поняття «конфлікт кваліфікацій»?

73

Розділ IV ^^^^^^^ш^тш^^ш/^^^^^

Суб'єкти міжнародного приватного права

■^н^в^ § 1. Фізичні особи в міжнародному приватному праві