Государство.

1) Проблема преодоления юрисдикционного иммунитета государства, участвующего в частноправовой сделке. У государства, пожелавшего участвовать в частных правоотношениях, двойственная природа. По своей органической природе государство – субъект публичного права, и регулирует частноправовые отношения на своей территории. Во внешних отношениях каждое государство обладает государственным суверенитетом. Из этого следует, что ни одно государство без его согласия (которое может быть выражено по-разному) не может подчиняться юрисдикции другого суверенного государства. Юрисдикционный иммунитет складывается из ряда видов государственного иммунитета.

А) судебный иммунитет. Государство, его органы изъяты из-под судебной власти другого государства.

Б) обеспечительный иммунитет: невозможно предварительное обеспечение иска посредством наложения ареста на имущество иностранного государства.

В) иммунитет от принудительного исполнения иностранных судов.

Г) иммунитет собственности иностранного государство: имущество, находящееся в собственности иностранного государства не может быть изъято.

Сочетание всех этих элементов создает проблему преодоления этого иммунитета для частных субъектов, которые вступили в сделку с государством. Государство может не исполнить свое обязательство по отношению к частноправовому субъекту. Как привлечь государство к ответственности? Самое известное дело «РФ против «Нога». Как преодолевать эту проблему:

А) доктрина абсолютного иммунитета

Б) доктрина ограниченного иммунитета

До средины прошлого века единственной доктриной была доктрина абсолютного иммунитета. Эта доктрина предусматривает, что преодолеть иммунитет возможно только при явно выраженном согласии самого государства. Какие варианты этого выражения:

А) в конкретном случае государство может выразить свое согласие по дипломатическим каналам на рассмотрение иска в суде иностранного государства.

Б) Также может быть выражено согласие и на ограничение иных иммунитетов. Ограничение, самоограничение государством по одному иммунитету не означает самоограничения и иммунитета по другим основаниям. Это один из аргументов, которым удалось отбиться от притязаний фирмой «Нога». В этом деле РФ ограничила свой иммунитет только на предъявление иска. Еще одна форма самоограничения: отказ от иммунитета может быть выражен в тексте международного договора, чаще всего двустороннего.

В) Третий вариант: заключая конкретный контракт в его тексте может быть прописано ограничительное условие.

Эта доктрина главенствует на континенте.

Доктрина ограниченного иммунитета базируется на ином подходе к понятию государства. Государство в англо-саксонском праве рассматривается как равный субъект, или как субъект, которому делегировали публичные функции, однако также с частного уровня. Эта доктрина оформлена в США и Канаде в 70-е и 80-е годы. Она предполагает подразделение всех правоотношений, в которых участвует государство на внешнем уровне на две группы в зависимости от их функционального назначения. Первая группа – это действия государства как публично правового образования, наделенного суверенитетом и связанным с этим суверенитетом иммунитетами. Вторая группа – государство действует в коммерческой сфере, добровольно становясь на один уровень с юридическими и физическими лицами. Какого либо специально выраженного согласия на ограничения суверенитета не требуется. Здесь предлагается сам факт заключения контракта на ограничение иммунитета. Все последующие действия государства, имеющие целью скрыться за суверенитетом, рассматриваются как злоупотребления правом.

Государство все активнее участвует в частном обороте. Поэтому отношение к государству, как субъекту частного права, будет определяться той доктриной, к которой государство относится.

Все перечисленные иммунитеты действуют только во внешних отношениях. Во внутреннем обороте у государства нет иммунитетов. По сложившейся традиции в МЧП обращение самого государства в иностранный суд к своему частноправовому партнеру по сделке уже рассматривается как самоограничение юрисдикционного иммунитета. В чем состоит критика доктрины ограниченного иммунитета. В качестве недостатка указывается нечеткость критерия, позволяющих разделить отношения на первую и вторую группу. Действие доктрины ограниченного иммунитета возможно только на условиях взаимности. Одно государство не сможет реализовать в полной мере свою доктрину, если остальные государства сохраняют абсолютный иммунитет.

2)Государство как субъект, участвующий во внешней деятельности может быть: унитарным, федеративным и унитарным с несколькими правовыми системами.

Китай: государство унитарное, но на его территории несколько правопорядков. На континенте действует система социалистического права. На Тайвани де-юро является частью КНР, но там действует система континентального права. В возвращенных колониях также действуют разные системы права. Возникает понятие межобластной коллизии. Такая же проблема в Великобритании. В Великобритании на уровне международного права есть традиция выступать 4 субъектами. Похожие проблемы в США. В Луизиане действует континентальное право.

В РФ имеет место двухуровневый характер: РФ как субъект и субъекты РФ. РФ не несет ответственности по обязательствам субъектом РФ, а субъекты не отвечают по обязательствам федерации.

3)Акты национализации. Национализация – это внутренний акт. Проблемы в МЧП выступают при прекращении права собственности иностранных субъектов на основании национализации и проблеме экстерриториальности государства, то есть попытка провести национализацию не только своей территории, но и за ее пределами.

Проблема национализации встала впервые в годы первой русской революции: была проведена национализация без выплаты компенсации. Не было бы международного резонанса, если бы не национализация иностранного капитала, которого было довольного много. В течение длительного времени эти акты не находили признания за границей и с этим у СССР были значительные проблемы, которые были решены только после Второй Мировой Войны. Относить национализацию к правомерному или неправомерному акту? Различные точки зрения. На сегодняшний день принято считать, что национализация – правомерный акт суверенитета государства, это проявление суверенитета. Однако признание национализации получит только в случае соответствия ряду условий:

А) Национализация не может носить конфискационный характер. Это ключевое условие. Должна быть компенсация. Как ее определить? По международным стандартам определение размера компенсации должно основываться на справедливой рыночной цене активов из расчета той суммы, которую покупатель желал бы заплатить продавцу за данное имущество при обычных условиях. Таким образом речь идет о критерии разумности.

Б) Национализированное имущество должно направляться на общественно полезные цели, то есть не передаваться другим частным лицам.

В) Не должно быть дискриминационного характера. Все эти условия могут быть расценены как недружественные действия.

Как решить экстерриториальность национализации? Эта проблема также возникла в период Революции. Советское правительство претендовало на культурные ценности, активы частных банков, флот России за рубежом. Может ли внутренний акт распространяться на территории другого государства? Это абсолютно зависит от государств, где находится имущество. Эти государства воспользовались оговоркой о публичном порядке, отказались признавать декреты советской власти о национализации, аргументировав это тем, что национализация без компенсации имеет характер уголовных санкций, а уголовное право другого государства действует только на его территории. Собственники пытались вернуть имущество, национализированное через иностранные суды. Однако иностранные суды отказывали в этих исках, так как не могли оценивать действия зарубежных актов.

В РФ в настоящее время национализация может быть исключительно компенсационной. Возмещается не только ущерб, но и убытки.

IV