Глава 2. Анализ современных особенностей производства контент-услуг

2.1. Анализ экономических и организационно-правовых аспектов производства контент-услуг

Темпы роста телекоммуникационной отрасли в РФ в 2006 году сохранятся на уровне 40%. Такое мнение сегодня, 2 марта, высказал министра по связям. По его словам, последние 4 года телекоммуникационная отрасль развивалась с темпом 42-43% в год, и в ближайшее время темпы развития должны сохраниться на этом уровне. Он отметил, что необходимо ускорить темпы развития фиксированной телефонии. В текущем году в эксплуатацию планируется ввести около 4 млн. телефонных номеров против 3 млн. в 2005 году.

Министр также сообщил, что Россия сейчас вышла в мировые лидеры по темпам развития мобильной связи. В 2005 году количество сотовых абонентов увеличилось в 2 раза - до 36.4 млн. человек с 18 млн. человек, уровень проникновения сотовой связи к концу 2005 года достиг 24.7%. По прогнозам главы Минсвязи, в текущем году количество сотовых абонентов в России может достигнуть 55-60 млн. человек.

Компания MForum Analytics опубликовала результаты исследования состояния рынка сотовой связи РФ по итогам 2008 года с учетом собственной методологии отражения абонентских баз. MForum Analytics учитывает абонентские базы сотовых операторов РФ в рамках следующей методологии:

• По учитываемым операторами сим-картам* (Согласно учетным политикам сотовых операторов РФ).

• По активным сим-картам** (Под активной сим-картой мы понимаем сим-карту, которая хотя бы один раз за последний месяц использовалась для потребления услуг сотовой связи).

• По активным абонентам*** (Кол-во абонентов с учетом фактора, что значимая доля абонентов сотовой связи в РФ имеет в активном пользовании более одной сим-карты. По итогам 2008 года на 1 активного абонента в РФ в среднем приходилось около 1,14 активных сим-карт).

Таблица 2.1.

Структура абонентской базы сотовых операторов

Структурные параметры	Абонентская база на конец 2008 года, млн.	Прирост абонентской базы в 2008 году, млн.
По учитываемым операторами сим-картам	151,9	26,2
По активным сим-картам	99,9	10,6
По активным абонентам	87,3	8,4

Увеличение числа активных абонентов за 2008 год составил около 32% от прироста числа учитываемых операторами SIM-карт.

По данным MForum Analytics, число активных абонентов в РФ в 2008 года составило около 87,3 млн., т.е. 57,5% от прогнозируемого сотовыми операторами числа сим-карт. Уровень внедрения по активным абонентам в РФ по итогам 2008 года достигла уровня 60,1%.

Становится совершенно очевидно, что российский рынок сотовой связи уже вошел в стадию «зрелости» - потенциал дальнейшего роста численности активных абонентов в РФ по оценкам Mforum Analytics составляет не более 10%.

Таблица 2.2.

Анализ степени проникновения

Наименование параметров	Степень проникновения на конец 2008 года	Рост степени проникновения в 2008 году
По учитываемым операторами сим-картам	104,6%	18,0%
По активным сим-картам	68,8%	7,3%
По активным абонентам	60,1%	5,8%

В позитивной конъюнктуре рынка нуждается почти каждое новое направление предпринимательской деятельности. При этом как отмечают специалисты многие негативные стороны данного сегмента рынка, зачастую обусловленная техническими факторами, сдерживал рост рынка мобильного контента. Так, оставался открытым вопрос совместимости абонентских терминалов. Примером может послужить следующее: отправка MMS между телефонами различных вендоров была фактический невозможной, т.к. адресат почти всегда получал пустое сообщение или сигнал об ошибке.

При этом темпы роста по сравнению со многими развитыми странами является недостаточно быстрым, а зачастую очень низким. Что обусловлено неблагоприятной экономико-правовой конъюнктурой нежели техническими факторами. Во многих странах доставка информации от операторов и контент-провайдеров абонентам уже довольно давно ведется в формате MMS, с развитым интерактивным взаимодействием, в России подобный сервис не только реализуется при помощи SMS, но и, как правило, напоминает рассылку спама.

Вместе с тем, довольно ощутимое повышение в России сегодня демонстрирует именно сегмент MMS.

Рис. 2.1. Основные факторы снижения объема рынка контент-услуг

Но, тем не менее, рынок мобильного контента продолжает расти.

Немаловажным для динамичного роста этого молодого сегмента инфокоммуникационного рынка является эффективно и качественно выстроенная нормативно-правовой система, позволяющей обеспечить основополагающие условия независимости сообщества взаимодействующих компаний (операторов связи, сервис- и контент-провайдеров). Для этого необходимы некоторые условия (рис. 2.1).

Рис. 2.2. Необходимые условия для создания благоприятной нормативно-правовой среды на рынке контент-услуг

Пи этом многие субъекты рынка мобильного контента и VAS признают нужду и в более системной и отражающей реалии правовой конструкции в сфере работы с мобильным, в частности, и в целом с цифровым контентом, есть довольно значимый разрыв между теорией и практикой. [15]

Новое столетие по праву можно считать веком динамичного развития технологий, глобализации экономических процессов, развития новых способов представления и передачи информации. Научный прогресс коснулся практически всех отраслей жизнедеятельности человека, затронул все формы объективирования и защиты права собственности. Не обошел он стороной и объекты права интеллектуальной собственности, результаты интеллектуальной деятельности. Сегодня проблема защиты результатов интеллектуальной деятельности предстала в новом свете, чему способствовали процессы развития новых технологий и особенно новые способы передачи информации такие, как глобальная сеть Интернет, телекоммуникационные сети, технологии беспроводной передачи данных.

Заменив устаревшие способы информационного обмена, Интернет и другие интерактивные средства передачи данных прочно укрепились в повседневной жизни современного человека. Но, подарив человечеству возможность беспрепятственного обмена информацией, интерактивные сети посеяли множество проблем, связанных, прежде всего, с защитой передаваемой информации и соблюдением авторских и смежных прав. Нормы действующего законодательства создавались задолго до повления вышеуказанной проблемы, когда авторские произведения, как правило, распространялись на материальном носителе, и тираж был фиксированным. В Интернете и мобильной среде авторские материалы не имеют материального носителя, а их тираж и территориальная сфера действия являются практически неограниченными.

Таким образом, можно выделить следующие основные сложности, возникающие при использовании в интерактивных сетях произведений, защищенных авторским правом:

Рис. 2.3. Сложности в использовании произведений, защищенных авторским правом

В российском сегменте сети Интернет и мобильной среде еще не разработан эффективно действующий правовой механизм защиты авторских прав, однако можно с уверенностью утверждать, что материалы, обнародованные на сайте в электронной форме, являются объектом авторского права и подлежат охране. Тем не менее, попытки изменить эту ситуацию уже ведутся, что подтверждается принятием в 2006 году поправок к Закону РФ «Об авторском праве и смежных правах» (Закон РФ от 19.07.93 № 5351-1), который был дополнен новыми статьями 48.1 и 48.2, посвященными техническим средствам защиты авторских прав.

В соответствии со статьей 48.1, под техническими средствами признаются любые технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведениям или объектам смежных прав, предусматривающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены автором, обладателем исключительных прав в отношении произведений или объектов смежных прав. При этом в п.2 содержатся запреты, действующие в отношении произведений или объектов смежных прав:

1) осуществление без разрешения лиц, указанных в п.1 настоящей статьи (авторов, обладателей смежных прав или иных обладателей исключительных прав), действий, направленных на снятие ограничений использования произведений или объектов смежных прав, установленных путем применения технических средств защиты авторского права и смежных прав;

2) изготовление, распространение, сдача в прокат, предоставление во временное безвозмездное пользование, импорт, реклама любого устройства или его компонентов, их использование в целях получения дохода либо оказание услуг в случаях, если в результате таких действий становится невозможным использование технических средств защиты авторского права и смежных прав либо эти технические средства не смогут обеспечить надлежащую защиту указанных прав.

Статья 48.2 Закона содержит определении информации об авторском праве и устанавливает запрет в отношении информации о произведениях или об объектах смежных прав: информацией об авторском праве и о смежных правах признается любая информация, которая идентифицирует произведение или объект смежных прав, автора, обладателя смежных прав или иного обладателя исключительных прав, либо информация об условиях использования произведения или объекта смежных прав, которая содержится на экземпляре произведения или объекта смежных прав, приложена к ним или появляется в связи с сообщением для всеобщего сведения либо доведением до всеобщего сведения таких произведения или объекта смежных прав, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая информация. [6]

Пункт 2 этой статьи также содержит запреты. действующие в отношении произведений или объектов смежных прав:

1) удаление или изменение без разрешения лиц, указанных в пункте 1 настоящей статьи, информации об авторском праве и о смежных правах;

2) воспроизведение, распространение, импорт в целях распространения, публичное исполнение, сообщение для всеобщего сведения, доведение до всеобщего сведения произведений или объектов смежных прав, в отношении которых без разрешения лиц, указанных в пункте 1 настоящей статьи, была удалена информация об авторском праве и о смежных правах.[2]

Технические средства защита авторских прав это программные или программно-аппаратные средства, затрудняющие создание копий защищаемых произведений, распространяемых в интерактивных сетях, либо позволяющие отследить создание таких копий. К программным средствам относятся средства, представляющие собой специальные программы или элементы программных продуктов, которые сопровождают защищаемые произведения: файлы, диски, программы-оболочки для просмотра. К программно-аппаратным средствам относятся технические устройства, которые встраиваются в средства воспроизведения произведений, охраняемых авторским правом: MP3-плееры, мобильные телефоны, другие устройства для обработки произведений в цифровых форматах.

Несмотря на то, что IV часть ГК РФ содержит нормы, посвященные правовому регулированию технических средств защиты авторских прав, данные нормы в настоящее время носят лишь декларативный характер в связи с тем, что устанавливая запреты на определенные действия в отношении объектов интеллектуальной собственности, охраняемых авторским правом, они ничего не говорят об ответственности, которая может наступить при несоблюдении положений данных статей. Такое положение дел препятствует эффективной защите авторских прав в цифровой среде.

Несколько иначе выглядит ситуация в отношении ответственности за нарушение (обход технических средств защиты авторских и смежных прав, предусмотренная в четвертой части Гражданского Кодекса Российской Федерации, принятой 26 ноября 2008 года¹⁰. [6]

Положения статей 48.1 и 48.2 Закона «Об авторском праве и смежных правах» были практически полностью перенесены в статьи 1299 и 1300 четвертой части ГК РФ соответственно. Однако данные нормы были дополнены частью третьей, содержащей положения об ответственности за нарушение (обход) технических средств защиты авторских и смежных прав в виде возмещения убытков или выплаты компенсации в соответствии со статьей 1301 Кодекса. На основании статьи 1301 лицу, чьи авторские права нарушены, предоставляется возможность требовать выплаты компенсации в следующем объеме:

• от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей;

• в двукратном размере стоимости экземпляров произведения;

• в двукратном размере стоимости прав на использование произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения. [4]

Согласно действующему законодательству РФ, Почти 60 % контента, предоставляемого при помощи мобильной связи, должно иметь лицензию на распространение. В первую очередь это касается мобильных мелодий (рингтонов, реалтонов и проч.) и Java-игр. Как правило, контент-провайдеры имеют эксклюзивные договоры с разработчиками Java-игр на их распространение посредством мобильной связи. Правообладатели музыкальных произведений работают со всеми контент-провайдерами и имеют устоявшиеся условия и схемы взаимодействия. Большинство правообладателей имеют схожие условия и правила взаимодействия с контент-провайдерами. Единственным ограничением заключения договора для контент-провайдера может стать минимальный платеж, введенный практически всеми правообладателями в начале 2007 года.

Теперь каждый контент-провайдер вынужден выплачивать музыкальному издательству ежеквартальный минимальный платеж, соответствующий сумме отчислений за определенное количество скачанных мелодий. Если, по итогам квартала, реальный трафик превышает ранее оплаченный, контент-провайдер оплачивает разницу. В противном случае авансовый платеж просто полностью остается у правообладателя. У различных музыкальных издательств величина минимального платежа колеблется от 6,5 до 25 тыс. рублей за 1 квартал. Таким образом, вход для небольших локальных контент-провайдеров затруднен, поскольку для окупаемости минимальный трафик запросов мелодий должен составлять 15000 запросов в квартал. Механизм передачи прав на переработку и распространение контент-провайдерами в России можно представить схематично (рис. 2.4).

Рис. 2.4. Схема передачи прав на переработку и распространение произведений контент-провайдерами в России.

Так, один раз в квартал стороны заключают добавочные договора к контракту, которая содержит полный и актуальный список произведений, доступных контент-провайдеру для дальнейшей переработки и продажи. В случае приобретения прав на новые популярные произведения в период между подписанием дополнительного соглашения, правообладатели, как правило, информируют о новинках своих контент-провайдеров в рабочем порядке. [15]

Безусловно обладателями прав являются авторы, Музыкальные издательства и Авторские общества. Музыкальные издательства занимаются представлением прав непосредственно авторов (первичных правообладателей), а авторские общества работают как с первичными, так и с вторичными правообладателями (Музыкальными издательствами).

При этом большая часть обладателей прав читают сотовую связь одним из наименее восприимчивых пиратству носителей музыкальных произведений. Это связано с тем, что ни один контент-провайдер, предоставляющий услуги получения лицензионного контента, не имеет возможности подключения ни к одному из крупных операторов сотовой связи без наличия лицензионных соглашений с основным пулом правообладателей. Наличие договоров с правообладателями является обязательным условием для контент-провайдеров при работе с операторами. Однако некоторое количество небольших контент-провайдеров, работающих с региональными операторами, до сих пор имеют возможность распространения «серого» контента. Все правообладатели отмечают, что охват таких контент-провайдеров, как правило, очень мал, и, следовательно, трафик невелик.

Еще одним способом минимизации деятельности пиратов в области VAS является острая конкуренция между контент-провайдерами, которые моментально информируют правообладателей о ставших им известными случаях распространения нелицензионного контента. Так, основной проблемой с точки зрения правообладателей являются непрозрачные схемы работы контент-провайдеров. Только малая часть контент-провайдеров готовы предоставлять правообладателям отчет о продажах котента в режиме реального времени. Другие контент-провайдеры предоставляют лишь периодические отчеты. Таким образом, правообладатель не всегда имеет возможность проконтролировать реальное количество запросов на приобретение произведений, правами на которые он владеет. При этом проблема носит скорее технический характер и может быть решена директивным требованием правообладателей к своим партнерам наличия online-статистики.

При этом контент-провайдеры признают серьезной проблемой поиск правообладателя на ту или иную композицию. Решением этой проблемы может стать создание централизованной организации, представляющей интересы всех правообладателей, а также создание единых каталогов произведений, содержащих полную информацию об авторах и владельцах авторских прав. Несмотря на существование в России авторских обществ, ситуация на данный момент такова, что авторы, музыкальные издательства и авторские общества конкурируют между собой в предоставлении прав на произведения третьим лицам.

В развитых странах данная проблема решена Национальными авторскими обществами, которые по закону могут передавать права на музыкальные произведения третьим лицам на определенных условиях. Все авторы и музыкальные издательства государства, как правило, являются полноправными членами этих обществ и заинтересованы в их успешной работе. В различных странах есть два варианта сотрудничества национальных обществ с контент-провайдерами: взаимодействие напрямую или через единого «интегратора» контент-провайдеров, который, в свою очередь, имеет право принятия решения о передаче прав на переработку и распространение произведений отдельным контент-провайдерам. Национальные авторские общества, как правило, имеют единые условия работы со всеми правообладателями и контент-провайдерами. [11]

Все правообладатели отмечают высокую заинтересованность в дальнейшем развитии рынка контент-услуг мобильной связи и планируют развивать данное направление в рамках деятельности своих издательств. Более того, ряд музыкальных издательств, таких как «Первое музыкальное издательство, BMG Music, EMA, «Лига прав», в данный момент планируют создание единой организации – посредника между контент-провайдерами и правообладателями, аналогичного западным Национальным авторским обществам. Цель создания такого общества – упорядочивание процесса и условий взаимодействия сторон, а также создание единой структуры рынка. Предполагается создание единого каталога музыкальных произведений, с учетом всех правообладателей. Кроме того, создание подобного общества предполагает единые условия работы всех правообладателей с контент-провайдерами. Таким образом, контент-провайдеру будет достаточно получить единую лицензию и делать регулярные отчисления за трафик (за весь контент). А далее общество уже будет заниматься распределением прибыли среди различных правообладателей.

Публичное регулирования контент-услуг на инфокоммуникационном рынке, распространяющаяся также и на деятельность сервис- и контент-провайдеров, включает нормативно-правовые акты общего и специального характера. В свою очередь нормативно-правовые акты общего и специального характера с различной степенью детализации затрагивают вопросы регулирования телекоммуникационного рынка, в том числе взаимоотношений между операторами сетей СПС и сервис-провайдерами, а также вопросы информационного законодательства, например, взаимоотношений между сервис- и контент-провайдерами, а также деятельности поставщиков контента.

К основным нормативно-правовым актам общего характера, регламентирующих деятельность сервис- и контент- провайдеров как субъектов предпринимательства относятся:

• Конституция Российской Федерации;

• Гражданский кодекс Российской Федерации;

• Кодекс об административных правонарушениях Российской Федерации от 30.12.2001 № 195-ФЗ;

• ФЗ «О связи» (от 07.07.2003 № 126-ФЗ, с изменениями от 03.03.2008);

• ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» (от 09.07.1993 № 5351-I, с изменениями от 20.07.2006);

• ФЗ«Об информации, информатизации и защите информации» (от 20.02.1995 № 24-ФЗ, с изменениями от 10.01.2003);

Нормативно-правовые акты специального характера по регулированию инфокоммуникационного рынка регламентируют вопросы:

• лицензирования деятельности;

• распределения ограниченных ресурсов (частоты, нумерация и коды сетей);

• сертификации (обязательной и добровольной) оборудования, программного обеспечения и услуг;

• обеспечения качества услуг;

• присоединения сетей операторов и проведения взаиморасчетов;

• тарифного регулирования;

• собственности на сети и средства связи;

• обеспечения интеллектуальной собственности на информационные ресурсы (контент);

• антимонопольного регулирования;

• деятельности органов регулирования отрасли телекоммуникаций;

• управления сетями связи, информационными ресурсами;

• обеспечения информационной безопасности;

• создания и использования отдельных информационных технологий (электронная коммерция, навигация и др.).

Следует отметить, что в настоящее время наиболее актуальными для создания благоприятной среды развития рынка контент-услуг являются именно нормативно-правовые акты специального характера. В их разработку вовлечены государственные структуры, общественные и коммерческие организации, зачастую выступающие инициаторами создания тех или иных документов. В настоящее время реализация таких услуг может обеспечиваться на договорной основе с учетом законодательства Российской Федерации. Вопросы, которые не отражены в нормативных документах, оговариваются участвующими сторонами в договорах.

Можно сделать вывод, что, несмотря на то, что предоставление услуг на рынке контента является перспективным бизнесом, в этой сфере еще существует множество нерешенных вопросов, как технического, экономического, так и организационно-правового характера.