Раздел 11. Право наследования в международных отношениях.

Право, применимое к наследственным отношениям с иностранным элементом. Коллизионные вопросы наследования.

Наследственное право как институт гражданского права представляет собой совокупность норм, регулирующих отношения, связанные с переходом прав и обязанностей умершего к другим лицам. Наследование – это один из способов приобретения права собственности во всех правовых системах. Основными принципами наследственного права являются: свобода завещания и охрана интересов семьи.

К определению природы наследования в теории и практике существует два подхода:

1) в странах континентального права, в том числе в Российской Федерации, наследование понимается как разновидность универсального правопреемства, то есть наследник рассматривается как продолжатель юридической личности наследодателя. Таким образом, наследник при принятии наследства становится «абсолютным» носителем прав и обязанностей наследодателя.

2) в странах "общего права" наследование понимается как распределение имущества умершего между лицами, указанными в законе и (или) завещании.

Данная концепция исходит из того, что при наследовании юридическая личность умершего прекращает существовать, соответственно происходит и ликвидация его имущества. После того, как осуществляется сбор причитающихся наследодателю долгов, оплата его долгов, погашение его налоговых и иных обязанностей, наследники получают право на чистый остаток.

Кроме того, можно выделить и такую особенность как переход права. В частности, в континентальном праве наследство переходит непосредственно к наследнику, в то время как в США и Великобритании имущество наследодателя сначала переходит по праву доверительной собственности к «личному представителю» умершего, который передает наследникам лишь часть, оставшуюся после расчетов с кредиторами.

Законодательство иностранных государств в области наследования достаточно разнообразно. По-разному осуществляется регулирование как в целом наследования, так и отдельных аспектов. Так, законодательство государств устанавливает различный порядок очередности при вступлении в наследство. Так, к числу наследников по закону относятся, как правило, в первую очередь ближайшие родственники наследодателя. В то же время круг наследников по закону и очередность их призвания к наследованию в разных странах неодинаков. Например, во Франции в основу классификации наследников по закону и определения последовательности призвания их к наследству положена система разрядов (ordres), разделяющая кровных родственников на группы в зависимости от их предполагаемой близости к наследодателю:

- к первому разряду относятся нисходящие наследодателя – дети, внуки;

- ко второму – родители, а также его братья и сестры и их нисходящие родственники;

- к третьей – прочие восходящие – дед, бабка, прадед и т.д.

- к четвертому – прочие боковые родственники (кроме братьев и сестер) до шестой степени родства, то есть двоюродные братья и сестры, дяди и тети.

В Германии и Швейцарии для определения очередности призвания к наследованию по закону используется система «парантелл». Это группа кровных родственников, образуемая общим предком и его нисходящими. Первая парантелла включает самого наследодателя и его нисходящих, вторая – родителей наследодателя и их нисходящих, третья – деда и бабку и их нисходящих, четвертая – прадедов и прабабок и их нисходящих и т.д. Родственники призываются по парантеллам. Следовательно, наследниками первой очереди будут являться «представители» первой парантеллы, второй очереди – второй и т.п.

Особым статусом обладает переживший супруг, несмотря на то, что он не включается ни в одну из очередей, во Франции, например, он идет впереди наследников четвертого разряда, устраняя их от наследования и приобретая имущество в полную собственность. В Германии и Швейцарии – призывается к наследованию наряду с родственниками, входящими в состав первых трех парантелл.

В Великобритании же переживший супруг имеет привилегированное положение в ряду наследников по закону. Размер его доли зависит от того, оставил ли наследодатель нисходящих родителей, братьев и сестер. Если же пережившего супруга нет, то законодательство устанавливает следующую очередность к призванию к наследству:

1) нисходящих;

2) родителей;

3) полнородные братья и сестры;

4) неполнородные братья и сестры;

5) деды и бабки;

6) полнородные дяди и тети;

7) неполнородные дяди и тети.

Кроме того, в законодательстве иностранных государств существуют также различные подходы, например, в США не существует специального права на обязательную долю в наследстве, а в мусульманских странах наследник мужского пола получает двойную долю наследства по сравнению с наследницами-женщинами. В Швейцарии и Германии помимо завещаний существуют так называемые договоры о наследовании, а в Великобритании отсутствует прямая передача наследственного имущества наследникам: право на наследство переходит к ним под судебным контролем.

Таким образом, коллизии в наследовании могут возникнуть в связи с тем, что государства по-разному определяют круг наследников, а также и порядок вступления в наследство, распределение наследственной массы, момент вступления в наследство. И поскольку в данные правоотношения отягощены иностранным элементом, то необходимо определить применимое к ним право. Именно в соответствии с применимым правом и будет определен круг наследников, решены вопросы о правах на обязательную долю в наследстве, о наследственных правах пережившего супруга, о процедуре вступления в наследство и т. п. Как правило, используются три коллизионные привязки:

• личный закон наследодателя (гражданства или местожительства);

• закон места составления акта (завещания);

• закон местонахождения вещи.

И законодательство, и международные договоры в качестве общей коллизионной нормы определяют личный закон наследодателя. В основном, отсылка к закону гражданства свойственна континентальной правовой системе, а применение места жительства - странам англосаксонской системы права. В тоже время, некоторые государства, не принадлежащие к последней, тем не менее, также применяют рассматриваемый принцип.

Одна из коллизий в наследовании связана с разделением вещей на движимые и недвижимые. Наследование движимых вещей определяется по личному закону наследодателя, наследование недвижимых вещей определяется по их местонахождению. Обращение к закону гражданства достаточно часто встречается не только в национальном законодательстве, но и в договорах о правовой помощи по гражданским семейным и уголовным делам. Например, такое положение закрепляется в договорах РФ с КНДР, Польшей, Болгарией и др. Однако достаточно большое количество договоров, устанавливающих в качестве применимого права закон последнего места жительства. Такое положение закреплено, например, в Кишеневской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г., Договоре между Российской Федерацией и Республикой Кыргызстан о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1992 г.

Выбор права ограничен территориально. Данное ограничение проявляется в возможности выбора, как правило, только из определенных правопорядков, имеющих связь с правоотношением. Так, ст. 25 Вводного закона к ГГУ определяет, что к наследованию применяется право государства, гражданином которого является наследодатель в момент своей смерти, но он в завещании может выбрать германское право для недвижимого имущества, находящегося внутри страны. Закон о реформе итальянской системы международного частного права 1995 г. предусматривает, что отношения по наследованию регулируются национальным законом наследодателя на момент его смерти, в то же время наследодатель может, сделав заявление в форме завещания, подчинить наследственное отношение целиком действию права государства, в котором он проживает (ст. 46). Близкой позиции придерживается Закон о международном частном праве Украины 2005 г., в котором оговорено, что наследственные отношения регулируются правом государства, где наследодатель имел последнее местожительство, если наследодателем не избрано в завещании право государства, гражданином которого он был (ст. 70). Таким образом, круг правопорядков, из которых завещатель может выбрать компетентный, весьма узок. Как правило, это законы гражданства (при общем критерии, отсылающем к месту жительства), местожительства (при общем критерии - закон гражданства) и места нахождения имущества (общий критерий - один из национальных законов). Иначе говоря, четко прослеживается стремление законодателя применить оба варианта национального закона наследодателя.

В литературе можно встретить деление правовых систем, на те, которые допускают выбор будущим наследодателем права, применимого к наследованию (Германия, Армения, Узбекистан, Кыргызстан, Италия), и системами, более многочисленными, которые этого не разрешают (Япония, Южная Корея, Россия, Венгрия, Египет и другие). В последних опасаются, что возможность для завещателя выбирать применимое право может быть использована им для обхода норм, которые защищают некоторых наследников, предоставляют им определенные привилегии. Несмотря на это, некоторые страны, относящиеся к первой системе, все-таки предоставляют наследникам благоприятные условия для вступления в наследство, например, ст. 46 Закона Италии Реформа итальянской системы международного частного права1995 г. устанавливает, что если лицо, сделавшее заявлении о выборе права, является гражданином Италии, то такой выбор не может затрагивать права, которыми итальянское законодательство наделяет в отношении наследственного имущества наследников, пребывающих на территории Италии на момент смерти наследодателя.

В настоящее время среди государств Европейского союза можно выделить два государства, которые признают минимальные формы автономии в наследственной области, речь идет о Германии и Италии, а два других государства – Финляндия и Нидерланды, признающие автономию воли в гораздо более широких пределах. Статья 25 Вводного закона ГГУ позволяет завещателю выбрать немецкое право для организации перехода по наследству недвижимого имущества, находящегося в Германии. Это положение касается только иностранных завещателей, потому что наследование после гражданина Германии будет регулироваться немецким правом. Оно имеет явное достоинство, упрощая раздел наследства и регистрацию прав на передаваемое имущество в земельной книге. В Италии статья 46 вышеуказанного закона разрешает завещателю, наследование после которого регулируется обычно его национальным законом, выбрать закон своего обычного места жительства, но в случае если на момент смерти он не будет находиться на территории этого государства такое заявление будет признано недействительным (в этом и заключается ограниченный характер автономии).

Гаагская конвенция, применяемая в Нидерландах и на которой в значительной мере основан также финский закон, вступивший в силу в 2002 году, позволяет завещателю выбрать закон государства, гражданство которого он имеет или в котором он постоянно проживает, при условии, что он имел данное гражданство или обычное место жительства на день professio juris⁴или смерти. В Гаагской конвенции эта возможность выбора расширена также за счет права, применимого к наследственным пактам.

Преимуществом использования professio juris является обеспечение юридической безопасности. Выбор применимого права позволяет завещателю заранее организовать собственное наследование как некоторого единства имущества и избежать несогласованности, возникающей при применении законодательства нескольких государств, в которых оно находится.

Как отмечается в литературе, в настоящее время сложились две основные системы:

- универсальная (единство наследственного имущества и применимого права);

- раздельная (деление наследственного имущества и применимого права в зависимости от вида такого имущества).

Такое деление связано с применением различных коллизионных привязок. В рамках универсальной системы используются коллизионные привязки:

- гражданства - применяется право страны, гражданство которой имел наследодатель;

- местожительства - применяется право страны, где наследодатель имел последнее место жительства;

- местонахождения - применяется право страны, где находится движимое и (или) недвижимое имущество.

В рамках универсальной системы вся совокупность наследственного имущества, движимого и недвижимого, каким бы ни было место его нахождения подчиняется единому закону. Так, согласно ст. 17 Вводного титула Гражданского кодекса Египта 1948 года наследственные отношения регулируются законом гражданства наследодателя или, например, ст. 955 Гражданского кодекса Чили 1855 года предусматривает, что наследование открывается по последнему месту жительства наследодателя. К странам универсальной системы также можно отнести Австрию, Алжир, Болгарию, Венгрию, Мали, Марокко, Турцию, Швецию и др.

Раздельная система связана с применением следующих привязок:

- местожительство и местонахождение - к наследованию движимого имущества применяется право страны, где наследодатель имел последнее место жительства, а к наследованию недвижимого имущества - право страны, где оно находится;

- гражданство и местонахождение - к наследованию движимого имущества применяется право страны, гражданство которой имел наследодатель, а к наследованию недвижимого - право страны, где оно находится.

Например, ст. 3098 Гражданского кодекса Канады 1991 года устанавливает, что наследование недвижимого имущества регулируется правом места его нахождения, а движимое - закону места жительства или закону гражданства. Статья 66 Закона Румынии 1992 года указывает, что наследование в отношении движимого имущества регулируется личным законом умершего. Таким образом, формируются несколько различных наследственных масс, абсолютно независимых друг от друга, как при определении наследников и их взаимной доли в наследстве, так и в отношении порядка раздела наследства. Сюда можно отнести следующие страны: Россия, Франция, Индия, Израиль, Канада, Новая Зеландия, Гаити, США, ЮАР и др.

Внутри этих двух систем существуют различные варианты в отношении определения закона, применимого ко всему наследству, в универсальном режиме, или в отношении наследования движимого имущества при раздельной системе. В целом, применяется личный закон, который понимается либо как закон гражданства наследодателя на день смерти, либо как закон его места жительства.

Попытка устранения различий между принципом места жительства и принципом гражданства была сделана в Гаагской конвенции о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества, 1989 года. Согласно ст. 3 Конвенции последствия открытия наследства регулируются, в первую очередь, правом государства, где на момент смерти наследодателя располагалось место его преимущественного пребывания, если на данный момент он обладал гражданством данного государства (ст. 3 ч. 1) либо проживал там не менее 5 лет до даты своей смерти (ст. 3 ч. 2). Однако в качестве исключения должна быть установлена привязка к закону гражданства, если наследодатель на момент его смерти имел «наиболее тесные связи» со своим государством. Если условия, закрепленные в чч. 1,2 ст. 3, не выполнены, то привязка отсылает к закону гражданства, если умерший не был более тесно связан с другим государством (ст. 3 ч. 3).

Раздельная система направлена на соблюдение в отношении недвижимого имущества иерархических связей между его вещным и наследственным статусом. В частности, это позволяет избегать ситуации, когда наследственный закон распределил права на недвижимое имущество в порядке, который неизвестен lex rei sitaeC:\Users\ТСидорова\AppData\Local\Temp\Temp1_УМКД МЧП.zip\AppData\Local\Temp\Temp3_Дипломы.zip\Igor.HOME\My Documents\Igor\Сайт\Иван\Lagarde_ru.htm - _ftn20, применимому к вещному статусу имущества, как, например, траст или разделение между правом владения и узуфруктом. Напротив, в рамках универсальной системы наследство рассматривается как автономное имущество, которое должно переходить на основе единого закона.

Однако даже в универсальной системе невозможно полностью игнорировать закон места нахождения некоторых видов имущества, особенно недвижимого, когда возникает необходимость подчинить его особому наследственному режиму. В законодательстве некоторых стран, относящихся к универсальной системе существует «расщепление» единства применимого права. Так, в немецком наследственном праве статут наследования определяется по закону гражданства (ст. 25, абз. 1 Вводного закона к ГГУ). Этот статут действует для наследства в целом, как для движимого, так и для недвижимого имущества, но исходя из анализа статей ГГУ в нем можно выделить три исключения: 1) статут отдельной вещи имеет приоритет перед статутом имущества в целом (ст. 3, абз. 3 ГГУ); 2) обратная отсылка в случае коллизионно-правового «расщепления» наследства (ст. 4 абз. 1); 3) в отношении недвижимости на территории Германии наследодатель может согласно ст. 25, абз. 2 Вводного закона ГГУ выбрать немецкое право, что влечет за собой «расщепление» коллизионной привязки в том, что касается регулирования наследственных правоотношений (если в данном случае по отношению к остальному наследственному имуществу будут применяться нормы иностранного государства).

Коллизионное право государств решает следующие вопросы:

- определяет коллизионные привязки для наследственных правоотношений;

- проводит территориальное разделение наследства;

- указывает на содержание и соотношение юридических понятий;

- позволяет наследодателю выбрать применимое право.

Коллизионное регулирование наследственных отношений осуществляется как на национальном, так и на международном уровне. Основными международными договорами, разрешающими коллизии законов в области наследования, являются двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. Среди многосторонних конвенций следует отметить: Конвенцию относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973 г. (Россия не участвует), Конвенцию о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г. (Россия не участвует), Конвенцию, предусматривающая единообразный закон о форме международного завещания 1973 г. (СССР подписал, но не ратифицировал).

Гаагская конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г. устанавливая компетентный правопорядок предлагает в зависимости от сложившейся ситуации использовать:

- законодательство той страны, гражданством которой лицо обладало до своей смерти или к моменту составления завещания;

- законодательство того государства, где лицо обычно или постоянно проживало до времени своей кончины или в то время, когда оно сделало завещательное распоряжение;

- законодательство того государства, где постоянно находилось недвижимое имущество, выступающее предметом наследования.

Физическим лицам, подпадающим под действие конвенции, предоставляется возможность осуществить выбор и иного права для регламентации правоотношений в сфере завещательных распоряжений, например, применить право той страны, с которой у лица имеется наиболее тесная связь.

Гаагская конвенция в ст. 4 содержит нетрадиционное положение о совместном завещательном распоряжении двух и более лиц, форма которого подчиняется тем же коллизионным правилам, что и в обычных случаях завещания, сделанного одним наследодателем (ст. 3). В ней содержится также и положение, отменяющее применение иностранного права в случае его противоречия публичному порядку данного государства (ст. 8).

Положения, регулирующие процесс установления соответствующего права, содержит и Гаагская конвенция о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности и о его признании 1985 г. В отличие от предыдущего акта, данная конвенция избегает применения коллизионных привязок и рекомендует лицу, передающему наследуемое имущество самому избирать право. Этому лицу вменяется в обязанность сформулировать мотивы своего выбора в специально подготовленном акте (ст. 6). Если лицо не выбрало право, то применяются предписания той правовой системы, с которой наследование доверительной собственности наиболее тесно связано. Для установления такой правовой системы, Конвенция предлагает прибегнуть к ряду формул, указывающих, к законодательству какой страны следует обратиться. Так, например, отношения будут регулироваться:

- законодательством страны, не территории которой действует доверительный собственник наследуемого имущества;

- законодательством страны места нахождения центра управления трастом, фондом.

Данные формулы также призваны указать, нормами и предписаниями какой именно страны следует руководствоваться в правоотношениях между собой лицам, участвующим в процессе наследования доверительной собственности.

Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973 г. посвящена вопросу учреждения международного сертификата по установлению круга лиц, допущенных к управлению движимым или недвижимым имуществом умершего. Такой сертификат составляется компетентным органом, как правило, судебной или административной инстанцией, в государстве - месте обычного проживания. Для определения владельца сертификата и указания его полномочий компетентный орган применяет свое внутреннее право, за исключением следующих случаев, когда оно применяет национальное право того государства, гражданином которого являлся умерший:

- если и государство обычного проживания, и государство его гражданства сделали заявление;

- если государство его гражданства, но не государство его обычного проживания, сделало заявление, и если умерший жил в государстве органа, выдавшего сертификат не менее 5 лет, непосредственно до его смерти.

Перечень возможных полномочий владельца сертификата, упомянутых в Конвенции, устанавливает, например, следующие действия: получение информации о наследственной массе и долгах; принятие к рассмотрению завещаний и других документов, относительно наследственного имущества; принятие превентивных мер, инкассирование долга и выдача расписок, продажа, назначение цены, предъявление иска, заключение мировых соглашений, раздел и другое. Процедура признания сертификата осуществляется путем простого оглашения.

Еще один международный договор, Вашингтонская конвенция о единообразном законе о форме международного завещания 1973 г, содержит две группы требований. Во-первых, договаривающиеся государства обязаны внести в свое законодательство правила составления международного завещания. Принимая к действию нормативные акты о международном завещании, государство может использовать в них либо текст единообразного закона о форме международного завещания, либо его перевод на официальный язык данной страны. Во-вторых, договаривающиеся государства обязаны создать институт уполномоченных лиц для оформления международного завещания.

Выморочное имущество

Возможны случаи, когда наследственное имущество не может перейти к наследникам из-за отсутствия таковых и по закону, и по завещанию или их отказа принять наследство. В этом случае наследственное имущество считается выморочным и переходит к государству. Национальные правовые системы по-разному подходят к решению вопроса о том, какому государству перейдет такое имущество. Большинство стран континентальной системы исходят из того, что имущество переходит к тому государству, гражданином которого является наследодатель или на территории которого он проживал. В большинстве стран англо-американской системы выморочное имущество переходит к государству, на территории которого оно находится. Такие коллизии устранены только в двусторонних договорах о правовой помощи, которые в основном исходят из того, что недвижимое имущество переходит к государству, на территории которого находится, а движимое – к государству, гражданином которого являлся наследодатель. Например, такие правила отражены и в Минской Конвенции 1993 года. В частности, статья 46 посвящена переходу наследства к государству. В ней установлено, что если по законодательству договаривающейся стороны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит государству, гражданства наследодателя в момент смерти, а недвижимое наследственное имущество переходит государству места нахождения.

Виды и формы завещательных распоряжений.

Признание завещательных распоряжений, составленных по праву иностранного государства.

В качестве оснований наследования все правовые системы предусматривают завещание и закон. Наследование по завещанию дает возможность собственнику распорядиться своим имуществом на случай смерти по собственной воле. Наследование по закону по существу имеет субсидиарное значение, так как применяется только при отсутствии юридически действительного завещания, а также когда оно охватывает лишь часть наследственного имущества.

Завещание представляет собой изъявление воли наследодателя, которое облечено в предписанную законом форму и направлено на определение юридической судьбы его имущества после смерти. Завещание является особым видом односторонней сделки. Чтобы обладать возможностью к выражению своей последней воли, индивидуум должен отдавать себе отчет в своих действиях, отвечать за свои поступки (иными словами, быть дееспособным). Приведенные качества должны быть у лица в момент совершения завещания. Способность к составлению завещания может также зависеть от достижения определенного возраста. Во Франции, Швейцарии, Англии способность к составлению завещания возникает в полном объеме с достижения совершеннолетия. В Германии могут составлять завещание несовершеннолетние, достигшие 16 лет. Учитывая необходимость свободного выражения воли завещателем, законодательство и судебная практика признают недействительными завещания, совершенные душевнобольными, слабоумными, а также сделанные под влиянием насилия, угрозы, обмана, заблуждения и т.д.

Анализируя иностранное и российское законодательство можно вывести два типа определения завещательной дееспособности:

1. определяется его постоянным местом жительства на день составления завещания;

2. определяется законодательством страны, гражданином которой завещатель является в момент составления завещания.

В целом порядок составления завещаний, требования к ним могут быть весьма различны, но в странах системы гражданского права в целом установлен нотариальный порядок их удостоверения. Завещание составляется с учетом принципа свободы завещания, то есть понимается право завещателя по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин такого лишения, а также включить в завещание иные распоряжения, предусмотренные нормами о наследовании различный государств, так, например, отменить или изменить совершенное завещание.

Принцип свободы завещания, несомненно, играет роль на формы завещания в разных странах. Существуют различные формы завещаний, например, закрытое завещание. Его суть заключается в праве завещателя собственноручно написать и подписать завещание, запечатать его в конверт и в присутствии свидетелей передать на хранение нотариусу. Таким образом, до смерти завещателя никто (включая нотариуса) не сможет ознакомиться с содержанием завещания. Такая форма завещания давно используется в зарубежных странах. Например, в Германии, Польше и Болгарии оно называется собственноручным, в Венгрии - письменным личным, в Италии - секретным (хотя написано может быть и третьим лицом), во Франции - тайным, в Испании - закрытым. Однако использование такой формы завещания рискованно, если завещатель не знаком с правилами составления завещания. Если после открытия наследства окажется, что завещание составлено с нарушениями установленных требований, оно может быть признано недействительным, и последняя воля наследодателя окажется неисполненной. Поэтому, в странах, где давно используется закрытое завещание, накоплена обширная судебная практика по решению таких вопросов.

Институт завещания в простой письменной форме предусмотрен в России для случаев, когда гражданин находится в чрезвычайных обстоятельствах, т.е. в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности совершить завещание в установленной форме. В этом случае гражданин может изложить последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме. В зарубежных странах правила о «чрезвычайных завещаниях» несколько иные. В Польше, например, подобное завещание называется специальным и совершается в устной форме: человеку не обязательно писать (пусть даже в произвольной форме) завещание (в чрезвычайных обстоятельствах может просто не быть такой возможности), достаточно устно выразить свою волю в присутствии трех или более свидетелей. В Испании устное завещание допускается только в период боевых действий («в условиях неизбежной опасности»). Статья 2249 Германского гражданского уложения предусматривает упрощенный порядок составления завещания для лица, находящегося в местности, с которой вследствие чрезвычайных обстоятельств прервано сообщение, либо находящегося в плавании на немецком судне.

Однако в некоторых странах, завещание составляется в простой письменной форме вне зависимости от наличия чрезвычайных обстоятельств. Например, в ст. 970 ГК Франции закреплено правило об олографическом завещании, которое действительно при условии, если оно исключительно написано, подписано и датировано только от руки. Такое завещание не подчиняется какой-либо другой форме. Можно привести судебную практику Кассационного суда Франции на этот счет. В частности, признавалось действительным олографическое завещание, написанное на обратной стороне страхового полиса; на чековой книжке; в тетради; на почтовой карточке; на стиральной машине; на обратной стороне конверта, содержащего другое олографическое завещание, и отменяющее его; написанное на раздельных листках, если между ними признается связь. Если завещание имеет две части, а дата и подпись содержится между ними, то была признана действительной первая часть. Завещание может быть написано печатными буквами, а также карандашом, так как закон не определяет ни предмет, ни инструмент, каким должно быть исполнено завещание. Поэтому завещание, написанное карандашом, было признано соответствующим ст. 970 ГК Франции.

Кроме того, ГК РФ предоставляет возможность составления завещания со слов завещателя нотариусом: прежде чем подписать текст, завещатель должен полностью прочесть завещание в присутствии нотариуса. То же предусмотрено законодательством Франции, ФРГ, Испании, Италии и Польши. Если же завещатель не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него нотариусом, о чем на завещании делается соответствующая надпись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание (ч. 2 ст. 1125 ГК РФ).

Интересные правила содержит Вашингтонская конвенция от 26 октября 1973 года, включающая в себя Типовой закон о форме международного завещания. Данный закон уже действует для целого ряда государств, это: Бельгия, Италия, Экватор, Канада, Кипр, Ливия, Нигер, Португалия, Югославия, Словения, Босния и Герцеговина, Франция.

Данная Конвенция предусматривает создание новой, универсальной формы завещания. Оно не случайно называется международным, так как направлено, прежде всего, на упрощение международных частноправовых отношений в области наследования, что, впрочем, не исключает возможность его использования чисто во внутренних правоотношениях.

Международное завещание, вводимое типовым законом, представляет собой гибрид его различных видов, существующих в мировой практике. Согласно ст. 3 Типового закона, завещание должно иметь письменную форму. Необязательно, чтобы оно было написано самим завещателем. Оно может быть исполнено на любом языке, от руки или с использованием технических средств или особых техник письма (машинопись). За неграмотных или неспособных в силу физического недуга завещание может быть записано с их слов третьим лицом. В соответствии со ст. 4 Типового закона, завещатель в присутствии двух свидетелей и лица, уполномоченного удостоверить акт, провозглашает, что совершенный документ - это его завещание, содержание которого он знает. Завещатель не обязан ознакомить свидетелей и/или полномочное должностное лицо с содержанием завещания. Каждое государство - участник данной Конвенции определяет должностных лиц, компетентных удостоверить международное завещание. В странах латинского нотариата данные функции выполняют обычно нотариусы. Условия, которым должен соответствовать свидетель, участвующий в удостоверении международного завещания, определяются согласно закону государства, которым уполномочивается публичное должностное лицо (нотариус). Одновременно Типовой закон уточняет, что только один факт иностранного происхождения не является препятствием для участия лица в качестве свидетеля при совершении международного завещания.

Несмотря на то, что Россия не присоединилась к данной Конвенции, нотариусам рекомендуется придерживаться формы международного завещания в наиболее сложных случаях. Ее соблюдение может оказать помощь при совершении завещаний неграмотными лицами, иностранными гражданами, не говорящими на русском языке и не могущим исполнить собственноручное (закрытое) завещание (ст. 1126 ГК РФ).

Таким образом можно сделать вывод, что завещание может быть составлено в различной форме:

• устной в присутствии свидетелей;

• устной (аудио-, видеозапись);

• простой письменной (написание собственноручно либо составление завещания в присутствии свидетелей);

• письменной с нотариальным заверением.

Надлежащая форма завещания влияет на его действительность. Форма завещания определяется либо личным законом завещателя, либо законом места составления завещания. Такие правила закреплены в национальном законодательстве и международных договорах. Так, ГК РФ предусматривает, что форма завещания или акт о его отмене определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент его составления, или по праву страны, где оно было составлено, или по российскому праву.

В договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам определяется применимое право к форме завещания. Так, в отличие от п. 2 ст. 1224 ГК РФ нормы Минской конвенции 1993 года, как и ряда договоров о правовой помощи, подчиняют способность составлять и отменять завещание только праву страны, гражданином которой был наследодатель в момент составления (отмены) завещания; этому же праву (а не праву страны места жительства) подчинена форма завещания.

Например, ст. 41 Договора о правовой помощи с Польшей предусматривает, что:

- способность составлять или отменять завещание, а также и правовые последствия недостатков волеизъявления, определяются законодательством гражданства наследодателя в момент составления или отмены завещания;

- форма составления или отмены завещания определяется законодательством гражданства наследодателя в момент составления или отмены завещания. Однако достаточно соблюдения законодательства места составления или отменены завещание.

Эта норма имеет преимущество перед правилом п. 2 ст. 1224. Поэтому, в частности, если проживавшее в России лицо на момент составления завещания не имело российского гражданства и при этом завещание было составлено вне России, например в Польше, применять к его форме российское право, как это вытекало бы из п. 2, неправомерно.

В новейших договорах стали выделять особые случаи «коллизий» (слово «коллизии» в данном случае рассматривается не в юридическом смысле) - в области оглашения завещаний. Так, в Договоре между РФ и Польшей, 1996 года, специально указывается, что завещание (вскрывает) оглашает орган договаривающей стороны, на территории которой находится завещание. Копия завещания и протокола о вскрытии (оглашении) пересылается органу, компетентному вести дело о наследовании (ст. 43).

Переход наследственного имущества.

Для наследственного права решающее значение имеет вопрос о моменте открытия наследства, поскольку именно на этот момент определяется состав наследства и отсчитывается срок, предусмотренный для принятия наследства. Предусмотрено два способа принятия наследства: путем подачи нотариусу по месту открытия наследства заявления наследника о принятии наследства либо заявления о выдаче свидетельства о праве на наследство или путем совершения действий, свидетельствующих о фактическом принятии наследства. Данное правило действует в Болгарии, Италии, Франции, России. Однако другая традиция сложилась в Венгрии, где наследник получает причитающееся ему наследственное имущество без совершения особых правовых действий по его принятию.

Принятие или отказ от наследства является правом наследника. Данное право зависит от применимого к наследованию права. Поэтому если коллизионные нормы иностранных государств допускают применение нескольких материальных законов, в отношении различных частей наследственного имущества, то и осуществление этого права может регулироваться разными материальными законами. Следовательно, применительно к разным наследственным массам, наследник может сделать разный выбор.

Форма принятия или отказ от наследства и его срок определяются в соответствии с применимым к наследованию правом.

Например, ст. 1153 ГК РФ устанавливает требование о том, что в случае, если заявление о принятии наследства отправляется по почте, то подпись заявителя должна быть засвидетельствована нотариально или должностным лицом, уполномоченным на совершение таких действий. В практике же, как правило, нотариусы получают из-за рубежа (в основном стран англо-саксонской правовой системы) акты принятия или отказа от наследства, совершенные в простой письменной форме, что не соответствует нормам российского права и применение в данном случае закона места совершения акта, т.е. в соответствии с законодательством по месту совершения такого заявления, юридически небезопасно.

В российском праве и во многих других правовых системах (Франция, Швейцария, Бельгия, Италия, Испания, Германия) наследники непосредственно приобретают наследство в момент его открытия независимо от времени его фактического принятия (п. 4 ст. 1152 ГК РФ). Во Франции владельцами наследственного имущества могут стать только те, кто обладает «сезиной». Термин «сезина» означает разрешение вести себя в качестве владельца наследства и немедленно вступить во владение наследуемым имуществом, управлять им и извлекать из него доходы.

В государствах англосаксонской правой системы отсутствует прямая передача наследственного имущества наследникам. Все наследственное имущество переходит «личному представителю» наследодателя (его еще именуют исполнителем завещания, если он назначен в завещании или администратором). Полномочия «личного представителя» возникают с момента утверждения его судьей. Функции «личного представителя» могут выполнять как один так несколько лиц это зависит от содержания завещания или акта суда. «Личный представитель» обязан управлять наследственным имуществом, собрать все активы и ликвидировать пассив (долги) наследства, после чего распределить остаток между наследниками с учетом причитающейся им доли. Отсюда возможен конфликт между двумя наследственными законами, которые могут применяться к наследованию в силу двойственности коллизионной нормы, когда один из них предусматривает непосредственное приобретение наследства, а другой - требует учреждения в судебном порядке промежуточной администрации наследства.

В Гаагской конвенции 1973 г. о международном управлении наследством была предпринята попытка решить эту проблему путем учреждения так называемого «международного удостоверения администратора наследства», которое подтверждает полномочия лица (лиц) на управления движимым имуществом, входящим в состав наследства. Такое удостоверение выдается компетентными органами по общему правилу, в соответствии с внутренним законодательством обычного места жительства наследодателя.

Вступление во владение недвижимым имуществом, находящимся на территории другого государства, не порождает серьезных проблем, поскольку к его наследованию, как правило, применяется право по месту его нахождения. Исходя из этого можно сказать, что проблема вступления во владение возникает в основном в отношении движимого имущества. Например, наследство, открытое в Лондоне, включает денежные средства на счетах в российском банке. В данном случае «личный представитель» наследодателя потребует передачи данного имущества, указывая на то, что английское право позволяет ему получать такое имущество при управлении наследством. В то же время российское материальное право исходит из того, что только наследники приобретают и могут управлять наследством. Но так как в данном случае наследственные отношения регулируются английским правом, следовательно «личный представитель» действует в рамках своих законных полномочий. Следовательно, российские банки обязаны подчиниться его распоряжениям относительно определения дальнейшей судьбы денежных сумм.

Наследственные права иностранцев

в Российской Федерации, их осуществление.

В РФ в области наследственного права в соответствии с ГК РФ иностранцам предоставляется национальный правовой режим. В соответствии с российским законодательством иностранные граждане могут иметь на праве собственности имущество и соответственно могут его завещать и наследовать на равных основаниях с гражданами Российской Федерации. В отношении наследования иностранцами в России никаких ограничений не установлено; им предоставляется право наследования независимо от того, проживают они в России или нет.

Однако ограничения могут вытекать из других актов. Например, Земельный кодекс РФ предусматривает, что иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях. В частности, ст. 15 Земельного кодекса устанавливает, что иностранцы не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом Российской Федерации. Поэтому, если в результате наследования наследником будет являться иностранный гражданин или лицо без гражданства, соответствующие земельные участки подлежат отчуждению в течение года со дня возникновения права собственности. Те же последствия возникают для иностранных граждан и лиц без гражданства при наследовании ими земельных участков сельскохозяйственного назначения. В частности, ст. 3 Федерального закона РФ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» устанавливает: иностранные граждане могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды.

В Законе о средствах массовой информации установлено ограничение, в соответствии с которым невозможно отчуждение акций СМИ иностранцу, если это приводит к увеличению доли иностранного капитала более 50 %. Следовательно, если иностранный гражданин оказывается наследником после смерти российского гражданина и к нему должны были бы перейти эти акции, то его право наследования будет ограничено, поскольку получить акции в натуре он не сможет, а получит только денежный эквивалент.

В соответствии с Законом РФ «О ввозе и вывозе культурных ценностей» определенные культурные ценности запрещены к вывозу за пределы РФ. Однако если такие культурные ценности переходят в порядке наследования к иностранному лицу, то возникает вопрос о возможности их вывоза. Поскольку ст. 9 указанного закона вывоз запрещает, то лицо в данном случае такие культурные ценности имеет право реализовать, при этом преимущественное право приобретения культурных ценностей принадлежит государству. Иные ценности, не подпадающие под ст. 9, наследник-иностранец может вывезти из России при наличии оформленного свидетельства на вывоз.

Полномочия нотариусов, представителей консульских и дипломатических учреждений по вопросам наследования.

Само нахождение наследников, даже имеющих российское гражданство, за границей способно поставить перед нотариусом дополнительные проблемы при регулировании наследования. Наличие иностранного гражданства у наследников также не оказывает существенного влияния на процедуру наследования, которая в целом, при прочих составляющих, осуществляется в соответствии с российским правом.

Если российский нотариус установит, что в круг наследников входит иностранец, то он обязан уведомить его об открытии наследства. Уведомление осуществляется через дипломатические или консульские представительства соответствующего государства.

Следует отметить, что почти все договоры о правовой помощи и консульские конвенции устанавливают специальные правомочия дипломатического или консульского представительства на территории одной из договаривающихся сторон по вопросам наследования. Дипломатический или консульский представитель имеет право представлять интересы граждан перед органами другой договаривающейся стороны без представления на это доверенности, если эти граждане не проживают на ее территории и не назначили уполномоченного.

В России действует шестимесячный срок принятия наследства со дня смерти наследодателя. В судебной практике срок для принятия наследства иностранцами продлевается по тем же основаниям, что и для российских граждан (например, если наследник не знал об открытии наследства или пропустил срок по другим уважительным причинам), а не в силу постоянного проживания наследника за границей или самого факта иностранного гражданства наследника.

Специальные постановления об исчислении срока для принятия наследства содержатся в Договорах о правовой помощи с Болгарией, Венгрией и Польшей. Как предусматривается в этих Договорах, в тех случаях, когда наследодатели являлись гражданами соответствующих договаривающихся государств и умерли на территории другого государства, срок для принятия наследства будет исчисляться со дня уведомления дипломатического или консульского представителя о смерти наследодателя.

Существенными являются положения международных договоров и конвенций о незамедлительном уведомлении другой договаривающейся стороны, гражданином которой являлся умерший, о смерти наследодателя и доведении до сведения дипломатического или консульского представительства всех данных, которые известны в отношении наследников, отказополучателей, о составе и размере наследства, о наличии или отсутствии завещания, о том, какие меры приняты по охране наследства, и других сведений.

Аналогичные положения предусмотрены двухсторонними Договорами о правовой помощи (например, Договор России с Молдовой, Эстонией, Латвией, Литвой, Болгарией, Египтом, КНДР, Польшей и т.д.).

Осуществление прав российских граждан по наследованию за рубежом.

Возможность для российского гражданина выступать наследником иностранного гражданина на территории иностранного государства определяется законодательством этого государства.

В конкретных государствах правовое положение иностранцев в имущественной сфере, в том числе в области наследственных отношений, не всегда уравнивалось с гражданским статусом собственных граждан и их правами даже формально.

Например, во Франции существует специфический институт «права отчисления», т.е. если наследство частично находится во Франции и частично за границей, то французские граждане, которые не являются наследниками по иностранному закону, применимому к наследованию, но которые могли бы ими стать, если бы применялся французский закон, имеют право получить из наследственной массы, расположенной на территории Франции, долю, на которую они могли бы претендовать по французскому праву.

Наиболее распространенным правилом, направленным на ограничение прав наследников-иностранцев, является требование об их личной явке. В некоторых из штатов США подобные правила устанавливаются самостоятельно судами, в некоторых – в законодательстве.

Российский гражданин может вступить в наследство через российское консульское или дипломатическое представительство, расположенное на территории соответствующего иностранного государства. Двусторонним договором между государствами может быть предусмотрено, что нотариус обязан известить об открытии наследства консульское или дипломатическое представительство государства, гражданином которого является наследник. Если наследник не может сам принять наследство, а консул наделен соответствующими полномочиями (Консульский устав или консульская конвенция), то консул может его принять. При наличии доверенности осуществить данные действия может представитель наследника. В любом случае консул обязан принять меры для охраны наследственной массы.

При рассмотрении наследственных дел главными обстоятельствами, которые требуют доказывания, являются факты родства и подтверждение личности наследника, иные обстоятельства, обосновывающие требования и возражения сторон.

Важно для наследников и отношение государств к переводу наследственных сумм. При наличии договора между государствами такие суммы переводятся без каких-либо ограничений. При отсутствии договора перевод сумм возможен на условиях взаимности.