5. Содержание сделок: существенные и факультативные условия, базис поставки.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Естественно, не каждая правовая система имеет положения о том, что договор, содержащий не все существенные условия, признается незаключенными. Однако, понятие существенных условий было известно еще римскому праву и в современных деловых отношениях существенные условия остаются основным критерием для признания договора заключенным.

Понятие «существенные условия» договора известно законодательству разных стран, однако используется оно в разных значениях. Следует учитывать, что под существенными условиями в странах континентальной Европы и России традиционно понимаются условия договора, которые являются необходимыми и достаточными для признания договора заключенным. В этом значении они известны и странам «общего» права, в которых им дается характеристика «конститутивных элементов» (material terms), имеющих значение для формирования договора.

Используемое в правовой доктрине и законодательстве отдельных стран понятие «существенных условий» как условий, наиболее важных для исполнения договора, нарушение которых может повлечь его расторжение в одностороннем порядке, несмотря на совпадение терминологии, представляет собой самостоятельную правовую категорию и лежащую в сфере исполнения договорных обязательств.

Вопрос о том, какие из договорных условий являются существенными, зависит от их признания таковыми нормами подлежащего применимого к правоотношению права.

В различных странах, а также в Венской конвенции 1980 года существенным условием договора купли-продажи признается его предмет.

Условие о цене, являющееся необходимым для договора купли-продажи (как и для любого возмездного договора), не всегда признается существенным - в одних странах оно прямо отнесено к числу существенных условий (§433 Германского гражданского уложения, ст. 1583 Французского гражданского кодекса, ст. 1708 Гражданского кодекса Квебека), в других - условие о цене признается обычным условием, и в случае его отсутствия в договоре определяется на основании диспозитивных норм (п.2 ст. 8 Закона Англии 1979г. о купле-продаже товаров, ст.2-305 Единообразного торгового кодекса США).

Российское право, исторически «тяготеющее» к праву стран континентальной Европы, отступает от традиционного для этих стран подхода и, как общее правило, относит условие о цене к числу обычных договорных условий (ст.ст. 424 и 485 ГК РФ). В нем воспроизводится диспозитивная норма ст.55 Венской конвенции, основанная на подходе, свойственном странам «общего» права.

В иностранных государствах необходимым для заключения договора является наличие в оферте обязательных элементов - определенности, предполагающей включение в нее существенных условий, и намерения стороны, сделавшей предложение, заключить договор

Вопросы существенных условий входят в сферу действия права, подлежащего применению к договору. Согласно ст. 1215 ГК РФ к ним, в частности, относятся права и обязанности сторон, толкование договора, последствия недействительности договора. Учитывая, что перечень положений, определяемых данной статьей, имеет примерный характер, к ним должны быть отнесены и другие вопросы, включая заключение договора и основания недействительности.

Требования к форме соглашения о существенных условиях договора на основании норм ГК РФ находятся за пределами сферы действия обязательственного статута и подчиняются статуту формы сделки (ст.1209). За пределами сферы действия договорного статута находятся также отношения, вытекающие из признания договора незаключенным в случае недостижения сторонами соглашения по существенным условиям - обязательства из неосновательного обогащения либо причинения вреда.

Факультативными условиями внешнеэкономических сделок являются все иные условия, согласованные сторонами. Они не влияют на признание сделок заключенными, но полезны. К числу таких можно отнести условия о применимом праве, о способах рассмотрения споров, о транспортировке товара и так далее.

Базисом поставки является условие внешнеторговой сделки, распределяющее между сторонами сделки обязательства по оформлению документов сделки и оплаты транспортных расходов, определяющее момент перехода прав собственности на товар от продавца на покупателя, величину риска повреждения или утраты товара и срока поставки.

Существенно облегчает процесс заключения внешнеторгового договора использование так называемых «типовых базисов поставки» - сокращенных обозначений типичных условий договора международной купли-продажи товара. Наибольшее распространение среди них получили ИНКОТЕРМС (международные правила толкования торговых терминов). С их помощью в договоре кроме обязанностей сторон и условий поставки могут быть прописаны и моменты перехода рисков от продавца покупателю. Однако вопрос о переходе права собственности на товар определяется в самом договоре или в соответствии с применимым правом.

Не следует забывать, что базисы поставки содержатся также в национальном законодательстве ряда стран, например, в Единообразном торговом кодексе (ЕТК) США 1987 года и Законе Франции 1969 года о фрахтовании и морской торговле. При этом толкования условий поставки некоторых одинаковых базисов в перечисленных документах могут существенно различаться, поэтому в контракте целесообразно указывать, в соответствии с каким документом будет толковаться тот или иной базис. Если такого указания нет, то при разрешении возможного спора придется учитывать обстоятельства, сопутствовавшие заключению сделки (переписка, деловая практика сторон и т. п.). Следует помнить, что 28 июня 2001 года постановлением ТПП РФ № 117-13 Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС признаны в России правовым обычаем и, следовательно, должны по умолчанию (если не оговорены другие правила) применяться во внешнеэкономических контрактах с участием российского лица. Аналогичные положения действуют в Польше, Украине и Франции. В Испании ИНКОТЕРМС применяются на основании закона.