2.5. Виды аккредитивов

Существует несколько видов и разновидностей аккредитивов. Наиболее существенным многими авторами признается деление аккредитивов на отзывные (revocable) и безотзывные (irrevocable).

Отзывный аккредитив может быть изменен или аннулирован банком-эмитентом без предварительного уведомления бенефициара. Пункт 3 ст. 868 ГК РФ исходит из того, что аккредитив является отзывным, если в его тексте прямо не установлено иное. Унифицированные правила (ст. 6) устанавливают, что все аккредитивы должны ясно указывать, являются ли они отзывными или безотзывными. При отсутствии такого указания аккредитив будет считаться безотзывным, т.е. данное правило прямо противоположно установленному ГК РФ.

Вместе с тем Унифицированные правила содержат определенные гарантии для авизующего банка по отзывному аккредитиву (ст. 8). Так, банк-эмитент обязан:

- предоставить возмещение банку, уполномоченному на осуществление платежа по предъявлении акцепта или негоциации по отзывному аккредитиву, за любой платеж, акцепт или негоциацию, произведенные этим банком по получении им уведомления об изменении или аннуляции против документов, которые по внешним признакам соответствуют условиям аккредитива;

- предоставить возмещение другому банку, уполномоченному на осуществление платежа с рассрочкой по отзывному аккредитиву, если этот банк до получения им уведомления об изменении или аннуляции принял документы, которые по внешним признакам соответствуют условиям аккредитива.

По мнению Л.Б. Волкова, отзывные аккредитивы представляют собой как бы переходную ступень от документарного инкассо, при котором банк не несет ответственности за платеж, к другой, более совершенной форме, при которой банк становится не только гарантом платежа, но и субъектом самостоятельного платежного обязательства, полностью независимого от обязательства покупателя, т.е. переход к безотзывным аккредитивам *(175). Речь идет о том, что изменение, аннуляция отзывного аккредитива осуществляется банком-эмитентом по инициативе приказодателя. Поэтому отзывный аккредитив не создает необходимых гарантий и преимуществ, характеризующих аккредитивную форму расчетов, и практически мало применяется во внешней торговле. Так, Внешторгбанк СССР в инструкции N 1 указывает, что отзывные аккредитивы, как правило, не должны применяться в расчетах по советскому экспорту (п. 135). При этом в письме Внешторгбанка СССР от 24 августа 1987 г. N 417/28 о применении наиболее выгодных условий и форм расчетов по контрактам с фирмами и организациями капиталистических и развивающихся стран определяется, что наиболее выгодной для советского экспорта формой расчетов является безотзывный аккредитив (п. 1).

Согласно п. 1 ст. 869 ГК РФ безотзывным признается аккредитив, который не может быть отменен без согласия получателя средств. Полагаем, что при формулировании данной нормы в ГК РФ было пропущено обстоятельство о невозможности изменения условий такого аккредитива без согласия получателя средств. Такой вывод логически следует из определения отзывного аккредитива, данного ранее в п. 1 ст. 868 ГК РФ как аккредитива, который, напротив, "может быть изменен или отменен банком-эмитентом...", а также из содержания абз. 2 ст. 869 ГК РФ. В связи с чем, во избежание двоякого толкования содержания безотзывного аккредитива, считаем необходимым изложить п. 1 ст. 869 ГК РФ в следующей редакции: "Безотзывным признается аккредитив, который не может быть изменен или отменен без согласия получателя средств".

В свою очередь, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (ст. 9) содержат диспозитивную норму, в соответствии с которой, если иное не предусмотрено соглашением об аккредитиве, условия безотзывного аккредитива не могут быть ни изменены, ни аннулированы без согласия авизующего банка и бенефициара по аккредитиву.

В зависимости от существа обязательства участвующих в аккредитивной операции банков-корреспондентов безотзывные аккредитивы могут быть подтвержденными или неподтвержденными.

При использовании безотзывного неподтвержденного аккредитива банк-эмитент не может отозвать свое обязательство перед бенефициаром без согласия последнего, но авизующий банк не принимает на себя самостоятельной ответственности по исполнению аккредитива.

Подтверждение безотзывного аккредитива другим банком (подтверждающим банком) в силу переданных ему полномочий или по просьбе банка-эмитента составляет твердое обязательство подтверждающего банка в дополнение к обязательству банка-эмитента. Отсюда следует, что обязательство подтверждающего банка не является акцессорным по отношению к обязательству банка-эмитента, т.е. выданным только на случай неисполнения последним своих обязательств по аккредитиву, но рассматривается как независимое, самостоятельное обязательство (абз. 2 ст. 869 ГК РФ, п. "в" ст. 9 Унифицированных правил).

Однако для того, чтобы подтверждающий банк принял на себя такое обязательство, должны быть соблюдены следующие условия:

- аккредитив должен быть открыт как безотзывный;

- аккредитив должен четко содержать полномочие банка-эмитента банку-корреспонденту добавить свое подтверждение.

Отзыв, аннулирование, равно как и изменение условий безотзывного подтвержденного аккредитива возможны только лишь с согласия подтверждающего банка. Вместе с тем подтверждающий банк может принять решение сообщить бенефициару о внесении изменений в аккредитив без распространения своего подтверждения на такие изменения. При этом он должен без задержки уведомить об этом банк-эмитент и бенефициара.

Таким образом, следует признать, что безотзывные подтвержденные аккредитивы являются выгодными для экспортера, поскольку в наибольшей степени обеспечивают получение исполнения по договору от импортера.

Помимо рассмотренных условий, ст. 867 ГК РФ содержит указание на следующие два вида аккредитива: покрытый (депонированный аккредитив) и непокрытый (гарантированный). При открытии покрытого аккредитива банк-эмитент обязан перечислить сумму аккредитива (покрытие) за счет плательщика либо предоставленного ему кредита в распоряжение исполняющего банка на весь срок действия такого аккредитива.

В случае открытия непокрытого аккредитива исполняющему банку предоставляется право списывать всю сумму аккредитива с ведущегося у него счета банка-эмитента.

Особое место среди различных видов аккредитивов занимает резервный аккредитив, представляющий собой обязательство банка произвести платеж бенефициару или акцептовать выставленные тратты, если последний своевременно исполнит условия аккредитива, которые во внешнеторговых сделках неизменно включают требования о предоставлении документов. Банку также могут быть даны указания о предоставлении полномочий на платеж, акцепт или негоциацию тратт против обусловленных документов другому банку.

Как отмечалось ранее, в основном резервные аккредитивы (аккредитивы stand-by) применяются в международной практике вместо банковских гарантий. Впервые резервные аккредитивы появились в США, где в большинстве штатов до недавнего времени была запрещена выдача банковских гарантий. Однако сегодня резервные аккредитивы широко используются и в европейских странах, и не только в пользу американских бенефициаров *(176).

Во внешнеторговых сделках резервный аккредитив, так же как и обычный, приводится в действие представлением документов в соответствии с требованиями аккредитива. Различие между этими видами аккредитива состоит в следующем. Обычный аккредитив является средством платежа, который, как правило, обязывает бенефициара представить наряду с другими определенными документами транспортные документы. Резервный аккредитив направлен на защиту бенефициара в случае невыполнения своих обязательств другой стороной договора. Поэтому при резервном аккредитиве подлежащие представлению документы необязательно должны включать транспортные документы, и аккредитив может быть исполнен по представлении документов любого вида, например, требования бенефициара либо его заявления о том, что другая сторона не исполняет свои обязательства.

По своему действию, таким образом, резервный аккредитив частично схож с банковской гарантией. Некоторыми авторами резервные аккредитивы рассматриваются "по существу как другой термин для обозначения гарантий" *(177). Другие авторы, признавая, что отличия гарантии от резервного аккредитива практически незаметны, видят их лишь в "более документарном характере аккредитива (необходимость предъявлять документы, описанные в аккредитиве)" *(178).

В любом случае при отнесении конкретного обязательства к банковской гарантии или резервному аккредитиву необходимо руководствоваться не его наименованием, а содержанием такого обязательства. Необходимо также подчеркнуть, что для аккредитива, даже в таком его непривычном виде, как резервный аккредитив, первичной является, прежде всего, платежная функция.

В соответствии со ст. 1 Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов они применяются к резервным аккредитивам по принципу mutatis mutandis, т.е. в той степени, в которой они могут быть применены к соответствующим правоотношениям. В то же время невозможно с достаточной точностью утверждать, какие из статей применимы к резервным аккредитивам, без знания специфики условий аккредитива в каждом конкретном случае. Их применимость (неприменимость) полностью зависит от существа резервного аккредитива. Однако положения Унифицированных правил о таких коммерческих документах, как транспортные документы, страховые документы, коммерческие счета, указания об отгрузке, считаются неприменимыми к резервным аккредитивам (публикация МТП N 489).

6 апреля 1998 г. Банковской комиссией МТП был одобрен проект Международной практики по резервным аккредитивам. Новые международные правила призваны регулировать резервные аккредитивы на том же уровне, что и Унифицированные правила. Однако, даже после введения новых правил, к резервным аккредитивам в зависимости от воли сторон, могут применяться и Унифицированные правила, и обычаи для документарных аккредитивов *(179). Правила Международной практики по резервным аккредитивам вступили в силу с 1 января 1999 г. (публикация МТП N 590).

В зависимости от способа осуществления платежа документарные аккредитивы также подразделяют на:

- аккредитивы с немедленным платежом или платежом по предъявлении;

- аккредитивы с акцептом тратт;

- аккредитивы с рассрочкой платежа;

- аккредитивы с негоциацией.

Кроме того, Унифицированные правила (ст. 48) содержат понятие переводного (трансферабельного) аккредитива, который определяется следующим образом. Переводным (трансферабельным) является аккредитив, по которому бенефициар (первый бенефициар) имеет право просить банк, производящий платеж или платеж в рассрочку, акцепт или негоциацию, о том, чтобы аккредитивом могли пользоваться полностью или частично один или несколько бенефициаров (вторые бенефициары). Вместе с тем передача прав и обязанностей по такому аккредитиву требует согласия приказодателя, поручившего банку-эмитенту открыть аккредитив, а также банка-эмитента, принявшего на себя обязательство осуществить платеж.

Экспертным советом Банковской комиссии МТП в публикации 489 "Дополнительный анализ конкретных ситуаций по документарным аккредитивам. Проблемы, вопросы, ответы" применительно к переводным аккредитивам рассматривалась следующая ситуация (ситуация N 288). Трансферабельный аккредитив был переведен второму бенефициару, который оказался не в состоянии выполнить условия контракта и попросил вернуть переводной аккредитив обратно первому бенефициару. Затем последний выразил желание перевести его другому второму бенефициру, что и было сделано банком.

Вместе с тем Унифицированные правила не предусматривают обратный возврат трансферабельного аккредитива первоначальному бенефициару и его последующий перевод новому бенефициару. В данном случае экспертный совет полагает, что перевод аккредитива следует считать несостоявшимся. После возврата аккредитива переводящий банк может перевести аккредитив другому бенефициару по просьбе первого бенефициара. Это и является первым действительным переводом аккредитива.

Кроме того, положение п. "g" ст. 48 Унифицированных правил о том, что "если иное не оговорено в аккредитиве, трансферабельный аккредитив может быть переведен только один раз", следует понимать в том смысле, что у второго бенефициара нет права просить о переводе аккредитива третьему бенефициару. Но если второй бенефициар возвращает переведенный аккредитив, то он тем самым восстанавливает его для первого бенефициара. В этом случае аккредитив вновь становится исполняемым для первого бенефициара, поскольку в действительности перевод не был осуществлен. Первый бенефициар, при условии что первоначальный аккредитив все еще остается в силе, опять наделяется правом просить о новом переводе. Однако, хотя ст. 48 Унифицированных правил не содержит положений, препятствующих такой просьбе первого бенефициара, переводящий банк должен оценить все обстоятельства перед тем, как принять решение.

Помимо рассмотренных, сложившаяся банковская практика знает самые разнообразные виды аккредитивов, имеющих своим основанием способ платежа: возобновляемые (револьверные), "досрочно открываемые", аккредитивы с "красной оговоркой", компенсационные аккредитивы, аккредитивы преимущественного действия и др.

Обобщая изложенное в предыдущих параграфах, посвященных банковской гарантии и документарному аккредитиву, еще раз отметим, что рассматриваемые обязательства подлежат определению прежде всего как регулятивные, имеют основанием своего возникновения одностороннюю сделку банка-эмитента и являются односторонними обязательствами.

В развернутой (видовой) классификации обязательств данные обязательства принадлежат к числу обязательств по возмездному оказанию услуг. А если проводить классификацию более дифференцированно, то банковская гарантия будет являться кредитным обязательством, а документарный аккредитив - относиться к числу обязательств по осуществлению расчетов. Вместе с тем банковская гарантия определяется как акцессорное (дополнительное) обязательство, имеющее своей направленностью обеспечение исполнения основного обязательства. В свою очередь, документарный аккредитив является самостоятельным обязательством. Кроме того, данные обязательства, по форме независимые от основного договора (договора, предусматривающего такой вид обеспечения либо форму расчетов), не могут быть отнесены к числу абстрактных, поскольку содержат указание на causa и не обладают самостоятельным экономическим значением.

И последнее. Исследуемые обязательства являются условными, для их исполнения обязанной стороной кредитор должен представить требование определенной формы, а также документы, указанные в обязательстве, или, другими словами, такие обязательства именуются документарными.